Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 ноября 2013 г. N 20АП-6498/13

г. Тула

27 ноября 2013 г.

Дело N А62-1950/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 20 ноября 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 27 ноября 2013 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Тиминской О.А., судей Еремичевой Н.В. и Мордасова Е.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Батуровой И.В., при участии от закрытого акционерного общества "БАЙЕР" (г. Москва, ОГРН1027739373903, ИНН 7704017596) - Буссель Н.В. (доверенность от 07.02..2013 N 258), от Смоленской таможни (г. Смоленск, ОГРН 1026701425849, ИНН 6729005713) - Ивановой Ю.А. (доверенность от 27.09.2013 N 04-52/63), Ситина М.В. (доверенность от 25.01.2013 N 04-52/7), рассмотрев апелляционную жалобу Смоленской таможни на решение Арбитражного суда Смоленской области от 14.08.2013 по делу N А62-1950/2013, установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью "БАЙЕР" (далее - ООО "БАЙЕР", общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным принятого Смоленской таможней (далее - таможня, таможенный орган) решения о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД от 14.01.2013 N 10113000-17-34/000001.

Решением арбитражного суда от 14.08.2013 заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с состоявшимся судебным актом, таможня подала апелляционную жалобу.

Оценив доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции исходя из следующего.

Судом установлено, что обществом на Краснинский пост Смоленской таможни 30.05.2012 подана таможенная декларация N 10113090/300512/0000986 на товар "DESMODUR TP.PU 78IF08; прочие изоцианаты: смесь дифенилметандиизоцианата, его изомеров и высокофункциональных гомологов"; товар классифицирован в товарной подсубпозиции 2929 10 000 9 ТН ВЭД ТС "Соединения, содержащие другие азотсодержащие функциональные группы:- изоцианаты: - - прочие" (ставка ввозной таможенной пошлины составляет 5 % от таможенной стоимости).

В ходе проведения контроля правильности определения классификационного кода в соответствии с ТН ВЭД ТС при декларировании товаров должностным лицом Краснинского таможенного поста 31.05.2012 произведено взятие проб товара, о чем составлен акт N 015, и назначена материаловедческая таможенная экспертиза.

Согласно заключению эксперта ЭКС-филиала ЦЭКТУ г. Нижний Новгород от 19.11.2012 N 1912-2012 исследуемая проба товара представляет собой продукт одного технологического процесса полимерный МДИ (полиметиленфениленизоцианат) - продукт неопределенного химического состава, содержащий компоненты одинаковой химической природы (4, 4 - дифенилметандиизоцианат (МДИ), его изомеры (2, 4 - дифенилметандиизоцианат и 2, 2 - дифенилметандиизоцианат) и другие олигомерные гомологи с более высоким молекулярным весом (трифенилдиметилентриизоцианат и его изомеры, тетрефенилтриметилентетраизоцианат и его изомеры, пентафенилтетраметиленпентаизоцианат и его изомеры). Вследствие этого проба товара обладает полидисперсностью - молекулярно-массовым распределением, то есть является олигомером, а вследствие высокой реакционной способности - форполимером. Используется в качестве компонента при получении полиуретанов за счет дальнейшей полимеризации с полиолом".

В этой связи данный товар классифицирован таможенным органом в товарной подсубпозиции 3909 30 000 0 ТН ВЭД ТС - "амино- альдегидные смолы, феноло-альдегидные смолы и полиуретаны в первичных формах: - амино-альдегидные смолы прочие.

На основании выводов эксперта таможней сделан вывод о том, что ввезенный обществом товар не может классифицироваться в товарной позиции 2929 ТН ВЭД ТС, так как в соответствии с Правилами 1 и 6 Основных правил интерпретации ТН ВЭД ТС в товарных позициях группы 29 классифицируются только отдельные органические соединения определенного химического состава, содержащие или не содержащие примеси, а также смеси двух или более изомеров одного и того же органического соединения (содержащего или не содержащего примеси), за исключением смесей изомеров ациклических углеводородов. В товарную позицию 2929 ТН ВЭД ТС (Соединения, содержащие другие азотсодержащие функциональные группы) включаются изоцианаты. К данной категории химических соединений относятся моно- и полифункциональные изоцианаты. Двухфункциональные изоцианаты или изоцианаты с более высокой функциональностью, такие как метилендифенилизоцианат (МДИ), гексаметилендиизоцианат (ГДИ), толуолдиизоцианат (ТДИ) и димер толуолдиизоцианата, широко используются при производстве полиуретанов. В данную товарную позицию не включается полиметиленфенилизоцианат (неочищенный МДИ или полимерный МДИ) (товарная позиция 3909).

При таких обстоятельствах таможней вынесено решение о классификации от 14.01.2013 N 10113000-17-34/000001.

Полагая, что данное решение не соответствует действующему законодательству и нарушает права и законные интересы общества, ООО "БАЙЕР" обратилось с настоящим заявлением в арбитражный суд.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 52 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - Кодекс) товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

Согласно пункту 3 статьи 52 Кодекса в случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов таможенного союза. Решения таможенных органов по классификации товаров могут быть обжалованы в соответствии со статьей 9 Кодекса.

В силу статьи 105 Федерального закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации" (далее - Закон N 311-ФЗ) для осуществления мер таможенно-тарифного и нетарифного регулирования внешнеторговой и иных видов деятельности, ведения таможенной статистики в Российской Федерации применяется Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности, утверждаемая Комиссией Таможенного союза.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 106 Закона N 311-ФЗ товары подлежат классификации при декларировании в случаях, когда в таможенной декларации или иных документах, представляемых таможенным органам в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза и настоящим Федеральным законом, требуется указание кода товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

В таможенной декларации на товары код товара по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности указывается декларантом либо по поручению декларанта таможенным представителем.

В соответствии с положениями Международной конвенции о гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14.06.1983 классификация товаров по ТН ВЭД, в основу которой положена Гармонизированная система описания и кодирования товаров, осуществляется с применением Основных правил интерпретации.

Выбор конкретного кода ТН ВЭД основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности).

Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с Основными правилами интерпретации ТН ВЭД.

Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 N 522 утверждено Положение о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров (далее - Положение).

Основные правила интерпретации ТН ВЭД ТС утверждены решением Межгосударственного Совета ЕврАэЭС от 27.11.2009 N 18 (далее - ОПИ ТН ВЭД ТС); решением Комиссии Таможенного союза от 18.11.2011 N 850 утверждена единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Таможенного союза и установлены ставки ввозных таможенных пошлин Единого таможенного тарифа Таможенного союза (действовало в период принятия оспариваемого решения).

Правилом 1 ОПИ ТН ВЭД ТС установлено, что для юридических целей классификация товаров осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам.

В случае, если имеется возможность отнесения товаров к двум или более товарным позициям в силу Правила 3 (а) ОПИ ТН ВЭД ТС классификация таких товаров осуществляется таким образом, что предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара по сравнению с товарными позициями с более общим описанием.

Исходя из Правила 6 для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Таким образом, при классификации товара по ТН ВЭД ТС последовательно должны применяться ОПИ ТН ВЭД ТС, примечания к разделам, группам и субпозициям, дополнительные примечания и тексты товарных позиций номенклатуры.

На основании положений статьи 3 Гармонизированной системы описания и кодирования товаров установлена обязанность использовать все товарные позиции и субпозиции вышеназванной Гармонизированной системы, а также относящиеся к ним цифровые коды без каких-либо дополнений или изменений.

В товарной позиции 2929 10 000 9 ТН ВЭД ТС классифицируются изоцианаты: прочие.

Согласно примечанию 1 к группе 29 ТН ВЭД ТС (органические химические соединения), если в контексте не оговорено иное, в товарные позиции этой группы включаются только:

а) отдельные органические соединения определенного химического состава, содержащие или не содержащие примеси;

б) смеси двух или более изомеров одного и того же органического соединения (содержащего или не содержащего примеси), за исключением смесей изомеров ациклических углеводородов (но не стереоизомеров), насыщенных или ненасыщенных (группа 27);

в) продукты товарных позиций 2936 - 2939 или простые эфиры сахаров, ацетали сахаров, сложные эфиры сахаров, и их соли, товарной позиции 2940, или продукты товарной позиции 2941, определенного или неопределенного химического состава;

г) продукты, указанные выше в пунктах (а), (б) или (в), растворенные в воде;

д) продукты, указанные выше в пунктах (а), (б) или (в), растворенные в других растворителях, при условии, что растворение является обычным и необходимым способом, применяемым исключительно в целях сохранности или для транспортировки этих продуктов, и что растворитель не делает продукт пригодным для специфического применения, отличного от традиционного применения;

е) продукты, указанные выше в пунктах (а), (б), (в), (г) или (д), с добавлением стабилизирующего вещества (включая агент против слеживания), необходимого для их сохранения или транспортировки;

ж) продукты, указанные выше в пунктах (а), (б), (в), (г), (д) или (е), с добавлением противопылевого средства или красящего или душистого вещества для облегчения их идентификации или в целях безопасности, с сохранением свойств данных продуктов, что не допускает их использования в иных целях, отличных от традиционных;

з) следующие продукты, разбавленные до стандартной концентрации, для производства азокрасителей: соли диазония, вещества, вступающие в реакцию сочетания с этими солями, диазотирующиеся амины и их соли.

В товарной позиции 3909 3000 00 ТН ВЭД классифицируются аминоальдегидные смолы, фенолоальдегидные смолы и полиуретаны в первичных формах; аминоальдегидные смолы, прочие.

В примечании 1 к товарной группе 39 ТН ВЭД ТС указано, что "во всей Номенклатуре термин "пластмассы" означает материалы товарных позиций 3901 - 3914, которые способны при полимеризации или на какой-либо последующей стадии принимать заданную форму под влиянием внешнего воздействия (обычно температуры и давления, а при необходимости и с использованием растворителя или пластификатора) и сохранять ее после устранения внешнего воздействия, такого как прессование, литье, экструдирование, каландрирование или другого.

Во всей Номенклатуре термин "пластмассы" означает также вулканизованное волокно, однако не применяется к материалам, рассматриваемым как текстильные в разделе XI".

В соответствии с пояснениями к товарной группе 39 ТН ВЭД полимеры могут образовываться в результате реакции между несколькими молекулами того же самого или различного химического состава. Процесс, в результате которого образуются полимеры, называется полимеризацией. Этот термин означает следующие основные типы реакций:

1. Полиприсоединение, в котором отдельные молекулы с этиленовой ненасыщенностью реагируют с каждой другой путем простого присоединения, без образования воды или других побочных продуктов, образуя полимерную цепь, содержащую только углерод-углеродные связи, например, образование полиэтилена из этилена или сополимеров этиленвинилацетата из этилена и винилацетата. Этот тип полимеризации иногда называется просто полимеризацией или сополимеризацией.

2. Полимеризация с перегруппировкой, в которой молекулы с функциональными группами, содержащими такие атомы, как кислород, азот или сера, реагируют с каждой другой путем присоединения с предварительной внутримолекулярной перегруппировкой без образования воды и других побочных продуктов. При этом образуется полимерная цепь, в которой мономерные звенья связаны друг с другом эфирной, амидной, уретановой или другими связями, как, например, при образовании полиметиленоксида (полиформальдегида) из формальдегида, полиамида-6 из капролактама или полиуретанов из полиола и диизоцианата. Такой тип полимеризации также называется полиприсоединением.

3. Поликонденсация - реакция, в которой молекулы с функциональными группами, содержащими такие атомы, как кислород, азот или сера, реагируют с каждой другой путем реакции конденсации с образованием воды или других побочных продуктов. При этом образуется полимерная цепь, в которой мономерные звенья связаны друг с другом эфирной, сложноэфирной, амидной или другими связями, как, например, при образовании полиэтилентерефталата из этиленгликоля и терефталевой кислоты или полиамида-6,6 из гексаметилендиамина и адипиновой кислоты. Этот тип полимеризации также называется конденсацией или поликонденсацией".

В Пояснениях к товарной группе 3909 ТН ВЭД указано, что "полиметиленфенилизоцианат (часто называемый "неочищенным МДИ" или "полимерным МДИ") представляет собой непрозрачную жидкость, цвет которой варьирует от темно- до светло-коричневого и которая получается химической реакцией анилина и формальдегида с образованием полиметиленфениламина, который затем взаимодействует с фосгеном и нагревается с образованием дополнительных изоцианатных функциональных групп. Продукт является химически модифицированным полимером анилина и формальдегида (химически модифицированная аминосмола). Получившийся полимер обычно содержит количество мономерных звеньев от 4 до 5 и является важным форполимером, используемым в производстве полиуретанов".

В соответствии с правилом 3 (б) ОПИ ТН ВЭД вся смесь классифицируется по тому компоненту, который придает ей основной характер или основное свойство.

Согласно пункту VIII Пояснений ФТС России к правилу 3 (б) ОПИ ТН ВЭД фактор, который определяет основное свойство, будет различным для разных видов товаров. Он может, например, определяться природой материала или компонента, его объемом, количеством, массой, стоимостью или же ролью, которую играет этот материал или компонент при использовании товара.

По объему и роли, которую играют олигомеры/форполимеры при использовании товара, олигомеры/форполимеры определяют характер всей смеси. Следовательно, вся смесь классифицируется кодом полифункциональных изоционатов (олигомеров/форполимеров).

Из материалов дела следует, что спорный товар представляет собой жидкость коричневого цвета, является смесью дифенилметандиизоцианата (пМДИ) (2, 4-, 4, 4-, 2, 2) с его гомологами (в основном гомологи с 2- и 3- кольцами) и их изомерами. Информация об особенностях технологического процесса производства продукта является закрытой, представляет собой коммерческую собственность производителя и не подлежит разглашению ни в каком виде. Общая характеристика процесса производства изоциантов в целом, используемые в этом синтезе исходные вещества и органические химические соединения общеизвестны и доступны (паспорт продукта "DESMODUR TP.PU 78IF08", паспорт безопасности, письма производителя BAYER MATERIAL SCIENCE AG от 26.07.2013).

После синтеза фосфогенированием материал проходит стадию дистилляции, чтобы гарантировать тщательную очистку от примесей и отсутствие опасных побочных продуктов. Все европейские производственные площадки "Байер Материал Сайенс" используют одинаковые производственные процессы. Эти производственные процессы не изменялись в течение последнего десятилетия. Такое постоянство подтверждается неизменным артикульным номером 01725274.

При этом сам изготовитель не относит Десмодур к полимерному МДИ, указывая, что в химии полиуретанов преполимерами является прореагировавший изоцианат с полиолом с образованием полиуретановых групп внутри молекулы. При этом соотношение молекул изоцианата и полиола выбирается таким образом, чтобы полученный продукт все еще оставался жидким и сохранил свою реакционную способность (в основном по отношению к полиолам, редко к изоцианатам). Клиент заканчивает реакцию до конечного продукта - твердой полиуретановой пены. Производимые им пМДИ-продукты не являются преполимерами в этом смысле, так как никакая реакция с полиолами, водой или другими содержащими гидроксильные группы молекулами целенаправленно не инициируется. Поэтому в процессе пМДИ не образуются полиуретановые группы. Продукты представляют собой коричневую жидкость со специфическим запахом и не содержат растворителей.

Выполнение химической реакции с полиолом (рецептуры) и другие действия до образования полиуретановой пены в качестве предполагаемого конечного продукта является задачей клиента.

Обобщенное наименование (аббревиатура) продуктов - "марка пМДИ" принята самостоятельно изготовителем в целях внутреннего технического разделения своей продукции, в которую включаются как мономерные МДИ (изоцианатные продукты), так и полимерные МДИ (форполимер).

Так, изготовитель условно разделил выпускаемую им продукцию на 4 группы: Изоцианатные продукты:

-чистые изоцианаты (ТДИ);

-чистые смеси изомеров (МДИ);

-смеси изоцианатов с его изомерами и гомологами (пМДИ) - к которым относится Десмодур;

Полимерные продукты:

- форполимеры (преполимеры, условное (техническое) обозначение - полимерные МДИ).

Из представленных обществом в материалы дела отчета о научно- исследовательской работе "Определение химического состава образцов продуктов торговой марки "DESMODUR" по договору N 24/09 от 14.09.2009 (Институт элементоорганических соединений им. А. Н. Несмеянова РАН), отчета по договору N 04/13 от 01.04.2013 на создание и передачу научно-технической продукции от 08.04.2013 (ООО "Русское масс-спектрометрическое общество") следует, что образец продукта "DESMODUR TP.PU 78IF08" является смесью изомерных соединений дефинилметандиизоцианата. Продукт является органическим химическим реагентом, не является полимерным продуктом, по своему составу не может относиться к форполимерам, не является амино-альдегидной смолой и, как смесь мономеров одного и того же соединения - изоцианата, должен быть отнесен к группе 29 ТН ВЭД. Содержание более тяжелых многоядерных соединений не превышает 10 %. Их можно рассматривать как технологические примеси.

Согласно Пояснениям к единой ТН ВЭД (Группа 29 "Органические химические соединения", Общие положения, "А. Соединения определенного химического состава (примечание 1 к группе)" (Том 2, Разделы VI-V11I. Группы 29-43):

- в товарные позиции группы включаются в том числе смеси двух и более изомеров одного и того же органического соединения (содержащего или не содержащего примеси), за исключением смесей изомеров ациклических углеродов (но не стереоизомеров), насыщенных или ненасыщенных (группа 27);

- термин "примеси" используется исключительно для веществ, присутствие которых в отдельном химическом соединении является единственным и непосредственным результатом процесса производства (включая очистку). Эти вещества могут появиться в результате влияния любых факторов, присутствующих в таком процессе, в основном следующих:

(а) неполнота превращения исходных материалов;

(б) присутствие примесей в исходных материалах;

(в) реагенты, используемые в процессе производства (включая очистку);

(г) побочные продукты;

- примеси, допустимые в соответствии с вышеизложенным и рассматриваемые в качестве допустимых примесей, не являются таковыми, когда такие вещества намеренно оставляют в продукте с целью сделать его пригодным для использования в иных целях, отличных от традиционных.

Однако судом на основании писем производителя установлено, что при изготовлении и очистки спорного продукта производитель не оставляет намеренно никаких примесей; не оставляет примеси с целью использования продукта Десмодур в иных, отличных от традиционных целей.

При изготовлении и очистке продуктов группы Десмодур, в том числе Десмодур 78IF08 производитель преследует только цель производства продукта с целью изготовления конечным потребителем полиуретановых изделий для холодильников и автомобилей. И возможное наличие в продукте Десмодур ничтожного количества олигомеров (примесей), не оставленных производителем намеренно с целью использования в иных нетрадиционных целях, а находящихся в продукте после очистки продукта производителем (что допускается согласно тексту Пояснений к 29 группе Единой ТН ВЭД), не означает, что Десмодур намеренно сделан пригодным и является таковым для использования в иных целях и относится к группе 39 ТН ВЭД.

В нарушение требований статей 65, 200 АПК РФ таможня не представила доказательств невозможности наличия в Десмодуре примесей согласно вышеприведенным Пояснениям к ТН ВЭД.

Кроме того, при декларировании спорного товара в составе пакета документов обществом было представлено предварительное решение о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД от 19.02.2010 N 06-13/34893, принятое Федеральной таможенной службой, в соответствии с которым спорный товар классифицируется по коду 2929 10 900 0.

Причины невозможности использования данного предварительного решения таможенным органом не указаны.

Оценив представленные в материалы доказательства в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и во взаимосвязи с вышеприведенными нормативными положениями, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии бесспорных доказательств, свидетельствующих о необоснованности классификации обществом товара по группе 29 ТН ВЭД ТС, в связи с чем правомерно удовлетворил заявленные обществом требования.

Нарушений норм процессуального права, влекущих по правилам части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отмену судебного акта в любом случае, не выявлено.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Смоленской области от 14.08.2013 по делу N А62-1950/2013 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.А. Тиминская

Судьи

Н.В. Еремичева Е.В. Мордасов