Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 декабря 2013 г. N 12АП-8345/13

г. Саратов

02 декабря 2013 г.

Дело N А12-6034/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 26 ноября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 декабря 2013 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Борисовой Т.С.,

судей Дубровиной О.А., Жевак И.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Богатырёвой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" и общества с ограниченной ответственностью "Горстрой-Альянс", на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 25 июля 2013 года по делу N А12-6034/2013, принятого судьей Саповой А.В.,

по иску открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (400001, г. Волгоград, ул. Козловская, д. 14, ОГРН 1053444090028, ИНН 3445071523),

к обществу с ограниченной ответственностью "Горстрой - Альянс" (400074, г. Волгоград, ул. Циолковского, д. 31, ОГРН 1023403844397, ИНН 3444074680),

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (344002, г. Ростов-на-Дону, ул. Большая Садовая, д. 49, ОГРН 1076164009096, ИНН 6164266561) в лице "Волгоградэнерго" (400066, г. Волгоград, пр. им. Ленина, д. 15, ОГРН 1076164009096, ИНН 6164266561),

министерство топлива, энергетики и тарифного регулирования Волгоградской области (400050, г. Волгоград, ул. Рокоссовского, д. 62, ОГРН 1063444056048, ИНН 3444134770),

о взыскании стоимости потерь в электрических сетях,

при участии в судебном заседании представителя открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" Халанского Максима Анатольевича, действующего по доверенности N 46 от 30.12.12, представителей общества с ограниченной ответственностью "Горстрой-Альянс" Кузьминова Павла Николаевича, действующего по доверенности N237 от 21.10.13, Полякова Павла Анатольевича, действующего по доверенности N473 от 10.10.12,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Волгоградэнергосбыт" (далее - ОАО "Волгоградэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Горстрой-Альянс" (далее - ООО "Горстрой-Альянс", ответчик) о взыскании 50 000 руб. задолженности по договору купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь N 52 от 10.03.2010 за период июль-декабрь 2012.

Впоследствии в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец уточнил (увеличил) исковые требования и в окончательном варианте просил взыскать с ответчика 2 375 271 руб. 97 коп. за период с 01.07.2012 по 15.05.2013.

Уточнение принято судом к рассмотрению.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 25 июля 2013 года заявленные ОАО "Волгоградэнергосбыт" исковые требования удовлетворены в полном объёме. С ООО "Горстрой-Альянс" взыскано 2 375 271 руб. 97 коп. задолженности по договору купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь N 52 от 10.03.2010 за период с 01.07.2012 по 15.05.2013, 2 000 руб. в счет возмещения судебных расходов, также с ООО "Горстрой-Альянс" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 32 876 руб. 36 коп.

ОАО "Волгоградэнергосбыт", не согласившись с решением суда первой инстанции, обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, рассмотреть дело N А12-6034/2013 по правилам первой инстанции, привлечь к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора МУПП "Волгоградские межрайонные электрические сети", ОАО "Оборонэнерго" в лице филиала "Южный". В обоснование данной позиции податель жалобы указывает на то, что судом первой инстанции не принят во внимание тот факт, что в спорный период потери электрической энергии распределялись между несколькими сетевыми организациями (в июле 2012 года между ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго", МУПП "ВМЭС", ОАО "Оборонэнерго" в лице филиала "Южный" и ООО "Горстрой-Альянс", в августе, сентябре 2012 года между МУПП "ВМЭС", ОАО "Оборонэнерго" в лице филиала "Южный" и ООО "Горстрой-Альянс", с октября 2012 года по 15 мая 2013 года между ОАО "Оборонэнерго" в лице филиала "Южный" и ООО "Горстрой-Альянс"). В связи с этим, установление в рамках настоящего спора объема потерь, подлежащих взысканию с ООО "Горстрой-Альянс", неминуемо затрагивают права и обязанности ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго", МУПП "ВМЭС" и ОАО "Оборонэнерго" в лице филиала "Южный", которые не были привлечены к рассмотрению настоящего дела в качестве третьих лиц.

ООО "Горстрой-Альянс" также не согласилось с решением суда первой инстанции, обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить. В обоснование своей позиции ответчик ссылается на постановление Управления по региональным тарифам Администрации Волгоградской области от 31.05.2012 N 21/4, которым внесены изменения в постановление Управления по региональным тарифам Администрации Волгоградской области от 23.12.2011 N 54/4 "Об установлении индивидуальных тарифов на услуги по передаче электрической энергии на 2012 год", утверждено приложение на индивидуальные тарифы на услуги по передаче электрической энергии для взаиморасчетов между сетевыми организациями, действующие с 01.07.2012 по 31.12.2012. Указанным приложением ставка на оплату технологического расхода (потерь) определена равной 0 руб./МВТ.ч., соответственно ООО "Горстрой-Альянс" считает, что было освобождено от оплаты потерь в электрических сетях. Кроме того, заявитель полагает, что все расходы и затраты ОАО "Волгоградэнергосбыт", связанные с компенсацией потерь в электрических сетях сетевых организаций, учтены или должны быть учтены в тарифе на электрическую энергию для конечных потребителей. По мнению ответчика, судом первой инстанции не дана оценка тому факту, что ООО "Горстрой-Альянс" своим письмом N 425 от 28.08.2012 уведомило ОАО "Волгоградэнергосбыт" о расторжении договора N 52 от 10.03.2010. Также ООО "Горстрой-Альянс" ссылается на то, что установление для сетевых организаций нулевых значений объемов покупки электрической энергии в целях компенсации потерь допускается только в случае одновременного включения объема потерь сетевых организаций в прогнозные объемы в отношении субъектов оптового рынка и учета стоимости потерь сетевых организаций в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

ОАО "Волгоградэнергосбыт" представлены письменные пояснения на апелляционную жалобу ООО "Горстрой-Альянс", в которых указанное лицо возражает против доводов апелляционной жалобы, просит апелляционную жалобу указанного лица оставить без удовлетворения.

Представитель ОАО "Волгоградэнергосбыт" в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме, против удовлетворения апелляционной жалобы ООО "Горстрой-Альянс" возражал, просил решение суда первой инстанции отменить, пересмотреть дело по правилам первой инстанции.

Представители ООО "Горстрой-Альянс" поддержали доводы апелляционной жалобы в полном объеме, настаивали на ее удовлетворении по изложенным доводам.

ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" и Министерство топлива, энергетики и тарифного регулирования Волгоградской области явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили. О месте и времени судебного заседания третьи лица извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Публикация судебного акта в сети Интернет произведена 31 октября 2013 года.

Принимая во внимание наличие сведений о надлежащем извещении лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного заседания, руководствуясь частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие их представителей.

Законность и обоснованность принятого решения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заслушав представителей ОАО "Волгоградэнергосбыт" и ООО "Горстрой-Альянс", изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционных жалоб.

Как верно установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, ОАО "Волгоградэнергосбыт" является гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории Волгоградской области.

ООО "Горстрой-Альянс" до 15.05.2013 являлся собственником электросетевого имущества (трансформаторных подстанций) и обладал статусом сетевой организации.

Между ОАО "Волгоградэнергосбыт" как гарантирующим поставщиком (продавец) и ООО "Горстрой-Альянс" как сетевой организацией (покупатель) заключен договор купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь N 52 от 10.03.2010.

По условиям договора продавец обязуется передать покупателю электрическую энергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в сетях покупателя при ее передаче потребителям по сетям покупателя в количестве, определенном в соответствии с пунктом 4.1 договора, а покупатель обязуется принять и оплатить электрическую энергию (пункт 2.1 договора).

Договор действует в редакции дополнительных соглашений N 1 от 10.04.2010, N 2 от 30.12.2011.

Смежными сетевыми организациями по договору сторонами определены ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" в точках приема электрической энергии ПС "Советская" РУ-6кВ, яч. N N 11, 12 и МУПП "Волгоградские межрайонные электрические сети" в точках приема ТП А2092 РУ-6кВ яч. N N 6, 8; 2БКТП-100/6/0,4 яч. N 1 КЛ 6кВ от ТП-508, яч. N 4 КЛ 6кВ от ТП-503, яч. N8 КЛ 6кВ от ТП-502 (пункт 1.1 договора в редакции дополнительного соглашения N2).

Количество приобретаемой покупателем электрической энергии определяется сторонами как разница между показаниями приборов учета, установленных в точках приема электрической энергии в сеть покупателя, и количеством отпущенной потребителям электрической энергии в точках отпуска, определенным на основании данных ведомостей СКУЭ потребителей, согласованных с покупателем, и указанным в балансе электрической энергии по электрическим сетям покупателя (пункт 4.1 договора).

Исполнение договора оплачивается по цене и (или)в соответствии с порядком определения цены, установленном в соответствии с положениями действующих на момент оплаты федеральных законов, иных нормативных правовых актов, а также актов уполномоченных органов власти в области государственного регулирования тарифов (пункт 4.2 договора).

Расчеты за электрическую энергию, приобретаемую покупателем в целях компенсации потерь, осуществляются по регулируемым тарифам и нерегулируемым ценам. Нерегулируемые цены рассчитываются продавцом и не позднее чем через 5 дней после окончания расчетного периода, доводятся последним до сведения покупателя за прошедший расчетный период путем размещения информации на сайте продавца и (или) указываются в актах приема-передачи электрической энергии (пункты 4.3, 4.4 договора).

Покупатель оплачивает объем потерь электрической энергии в принадлежащих ему сетях в течение 3 дней с момента получения от продавца счета-фактуры и акта приема-передачи электрической энергии.

В период с 01.07.2012 по 15.05.2013 через сети ответчика передавалась электрическая энергия, о чем свидетельствуют акты сальдированного перетока, сводные ведомости объемов передачи электроэнергии.

Ответчик в установленный срок не представил ОАО "Волгоградэнергосбыт" данные, необходимые для расчета объема электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, в связи с чем истцом соответствующий расчет произведен в соответствии с пунктом 190 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

В актах приема-передачи объем электрической энергии по договору купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь N 52 от 10.03.2010 за июль 2012 года определен 187 071 Квт.ч на сумму 334 638 руб. 74 коп., за август 2012 года - 225 433 кВт.ч на сумму 420 414 руб. 33 коп., за сентябрь 2012 года - 126 497кВт.ч на сумму 225 250 руб. 55 коп., за октябрь 2012 года - 97 030 кВт.ч на сумму 173 893 руб. 32 коп., за ноябрь 2012 года - 94 338 кВт.ч на сумму 164 129 руб. 61 коп., за декабрь 2012 года - 116 911кВт.ч на сумму 198 668 руб. 97 коп., за январь 2013 года - 140 395 кВт.ч на сумму 229 533 руб. 51 коп., за февраль 2013 года - 122 027 кВт.ч на сумму 216 354 руб. 14 коп., за март 2013 года - 120 780 кВт.ч на сумму 217 187 руб. 32 коп., за апрель 2013 года - 79 575 кВт.ч на сумму 136 588 руб. 83 коп., за май 2013 года (до 15.05.2013) - 33642 кВт.ч на сумму 58 612 руб. 91 коп.

Акты приема-передачи, счета-фактуры своевременно направлены в адрес ответчика, однако стоимость электроэнергии за период с 01.07.2012 по 15.05.2013 своевременно не оплачена, что ответчиком не отрицалось.

Поскольку ответчиком задолженность по вышеуказанному договору не погашена, истец обратился в арбитражный суд с исковым заявлением.

Суд первой инстанции установил факт неисполнения ответчиком договорных обязательств по внесению платежей за оказанные услуги по потерям в электрических сетях, отсутствие доказательств оплаты, проверил расчет и контррасчет предъявленной ко взысканию суммы задолженности, счёл требования истца подлежащими удовлетворению в полном объёме.

Суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции соответствующим закону и обстоятельствам дела, при этом исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре.

Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, указанные в договоре возмездного оказания услуг (пункт 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статьям 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Как верно указано судом первой инстанции, в пункте 3 статьи 26 Федерального закона "Об электроэнергетике" предусмотрено, что порядок определения стоимости потерь в электрических сетях и порядок их оплаты регулируются Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг" от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861).

В силу пунктов 50, 51 Правил N 861 размер фактических потерь в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения) предусмотрено, что фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа. При этом в первую очередь сетевые организации должны приобретать электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь в объектах электросетевого хозяйства у производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках в отношении квалифицированных генерирующих объектов, подключенных к объектам электросетевого хозяйства сетевых организаций и функционирующих на основе использования возобновляемых источников энергии.

Сетевые организации вправе приобретать и оплачивать фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, путем приобретения электрической энергии (мощности) у энергосбытовых (энергоснабжающих) организаций, указанных в пункте 58 настоящего документа, или у энергосбытовых (энергоснабжающих) организаций, указанных в пункте 59 настоящего документа, до установленной в этом пункте даты прекращения осуществления деятельности на условиях, определенных в этом пункте (пункт 128).

В силу пункта 136 Основных положений определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных:

с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета;

при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

На основании указанных данных сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации (пункт 185 Основных положений).

В целях осуществления действий, указанных в пункте 185 настоящего документа, каждая сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций (пункт 186 Основных положений).

В силу пункта 187 Основных положений баланс электрической энергии составляется ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим документом.

Сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, соответствующему гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пунктах 58 или 59 настоящего документа) способом, позволяющим подтвердить факт получения, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период.

В случае если сетевая организация, приобретающая электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пунктах 58 или 59 настоящего документа), не предоставила указанную информацию, как в данном случае, что ответчик и не отрицает, то такой гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация, указанная в пунктах 58 или 59 настоящего документа) определяет фактические потери в объектах электросетевого хозяйства такой сетевой организации в соответствии с пунктом 190 настоящего документа (пункт 189 Основных положений).

В соответствии с пунктом 190 Основных положений гарантирующий поставщик в случае непредоставления ему сведений о фактических потерях в объектах электросетевого хозяйства одной или нескольких сетевых организаций, покупающих у него электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь, распределяет между такими сетевыми организациями объем электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, приобретенной таким гарантирующим поставщиком (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), и объемом электрической энергии, поставленной таким гарантирующим поставщиком (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства таких сетевых организаций в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организации) и не предоставивших сведений о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства.

В случае если по данным, полученным от всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика, суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям), то объем образовавшейся разницы распределяется между сетевыми организациями при определении объема электрической энергии (мощности), подлежащей приобретению ими для компенсации потерь, следующим образом:

если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства по данным сетевых организаций больше указанного объема электрической энергии, то объем электрической энергии (мощности), подлежащий приобретению сетевой организацией для компенсации потерь, уменьшается на часть объема образовавшейся разницы, пропорциональную доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у гарантирующего поставщика;

если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства по данным сетевых организаций меньше указанного объема электрической энергии, то объем электрической энергии (мощности), подлежащий приобретению сетевой организацией для компенсации потерь, увеличивается на часть объема образовавшейся разницы, пропорциональную доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у гарантирующего поставщика. В этом случае объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией гарантирующему поставщику за этот расчетный период, подлежит уменьшению на величину, на которую был увеличен объем фактических потерь.

В целях настоящего пункта под нормативными потерями электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации понимается сумма величин, рассчитанных исходя из установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти нормативов технологических потерь электрической энергии (в процентах) в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации по уровням напряжения, и фактических объемов электрической энергии, отпущенных в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации соответствующего уровня напряжения, а если такие данные отсутствуют, то в качестве нормативов технологических потерь электрической энергии применяются нормативы технологических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства вышестоящей смежной сетевой организации, определенные в соответствии с требованиями настоящего пункта.

Исследовав расчет истца и контррасчет ответчика, апелляционная коллегия приходит к выводу, что судом первой инстанции обосновано принят расчет истца.

В соответствии с контррасчетом ООО "Горстрой-Альянс" объем потерь в электрических сетях определен в количестве 0 кВт.ч., норматив технологических потерь, утвержденный Минэнерго России, указан равный 0%.

Данный расчет не может быть принят во внимание, так как противоречит действующему законодательству.

Как верно указано судом первой инстанции, в расчетах истца применен данный показатель в виде норматива технологических потерь вышестоящей смежной сетевой организации, по причине отсутствия данных о нормативах технологических потерь, утвержденных для ООО "Горстрой-Альянс" в исковой период (пункт 190 Основных положений).

Из письма Минэнерго России от 28.08.2012 следует, что на 2011, 2012 годы уполномоченным органом (Минэнерго России) не утверждались нормативы технологических потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям ООО "Горстрой-Альянс" ввиду отсутствия соответствующих заявлений и материалов по их расчету и обоснованию.

Таким образом, истцом обоснованно в расчетах применен норматив технологических потерь вышестоящей смежной сетевой организации, с учетом не поступления от ответчика каких-либо иных данных.

Также судом первой инстанции дана правовая оценка ссылке ответчика на постановление Управления по региональным тарифам Администрации Волгоградской области от 31.05.2012 N 21/4. Приведенным актом внесены изменения в постановление Управления по региональным тарифам Администрации Волгоградской области от 23.12.2011 N 54/4 "Об установлении индивидуальных тарифов на услуги по передаче электрической энергии на 2012 год" и установлено, что в правоотношениях сетевых организаций ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" и ООО "Горстрой-Альянс" в составе двухставочного тарифа на услуги по передаче электрической энергии ставка на содержание электрических сетей определена в сумме 34 386,90 руб./МВт.мес, ставка на оплату технологического расхода (потерь) - 0 руб./МВт.ч, одноставочный тариф определен в сумме 87,76 руб./МВт.ч. Приведенные данные используются в правоотношениях между сетевыми организациями и не могут влиять на величину фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства ответчика, подлежащих оплате гарантирующему поставщику.

Также надлежащим образом судом оценен довод ответчика о том, что все расходы и затраты ОАО "Волгоградэнергосбыт", связанные с компенсацией потерь в электрических сетях "мелких" сетевых организаций, учтены или должны быть учтены в тарифе на электрическую энергию для конечных потребителей, основаны на неправильном понимании действующего законодательства и не могут быть приняты во внимание.

Доводы ООО "Горстрой-Альянс" относительно того, что оно не обязано оплачивать фактические потери электроэнергии, поскольку электросети были проданы им ООО "ИнтерДом" по договору купли-продажи от 25.12.2012 подлежат отклонению.

Установлено, что переход права собственности от ООО "Горстрой-Альянс" к ООО "ИнтерДом" в установленном законом порядке зарегистрирован 11.02.2013 и в этот же день ООО "ИнтерДом" передало указанные сети в аренду ООО "Горстрой-Альянс", которое владело и пользовалось ими вплоть до 15.95.2013.

Данные обстоятельства ООО "Горстрой-Альянс" не опровергнуты.

В процессе рассмотрения дела апелляционным судом ООО "Горстрой-Альянс" заявлено ходатайство об истребовании у открытого акционерного общества "Администратор торговой системы" сведений - учтены либо не учтены в период с 1 июля 2012 года по 31 декабря 2012 года и в 2013 году стоимость фактических потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих ООО "Горстрой-Альянс" объектах сетевого хозяйства, в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке. При этом, если будет установлено, что фактические потери электрической энергии, возникшие в сетях ООО "Горстрой-Альянс", не учтены в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, возможно предъявление требований со стороны ООО "Горстрой-Альянс" к ОАО "Администратор торговой системы" о признании незаконными действий (бездействий) и возмещении убытков, соответственно, к рассмотрению настоящего дела следует привлечь ОАО "Администратор торговой системы" в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

В соответствии же с доводами апелляционной жалобы ОАО "Волгоградэнергосбыт" суду следует привлечь к участию в деле ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго", МУПП "ВМЭС" и ОАО "Оборонэнерго" в лице филиала "Южный" в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора.

Согласно части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждому лицу, участвующему в деле, гарантируется право представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу, обеспечивается право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, связанным с представлением доказательств.

В соответствии с частью 1 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции с соблюдением требований пункта 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В порядке пункта 3 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства о приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которых им было отказано судом первой инстанции.

В пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 мая 2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" разъяснено, поскольку суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам.

К числу уважительных причин, в частности, относятся: необоснованное отклонение судом первой инстанции ходатайств лиц, участвующих в деле, об истребовании дополнительных доказательств, о назначении экспертизы; принятие судом решения об отказе в удовлетворении иска (заявления) ввиду отсутствия права на иск, пропуска срока исковой давности или срока, установленного частью 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, без рассмотрения по существу заявленных требований; наличие в материалах дела протокола судебного заседания, оспариваемого лицом, участвующим в деле, в части отсутствия в нем сведений о ходатайствах или иных заявлениях, касающихся оценки доказательств.

На вопрос суда ООО "Горстрой-Альянс" пояснил, что запрос ОАО "Администратор торговой системы" был направлен, но поздно, то есть уже на этапе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции. Уважительных причин тому, что мешало направить указанный запрос ранее или обратиться с указанными ходатайствами об истребовании информации и привлечении ОАО "Администратор торговой системы" в качестве третьего лица к участию в деле в суде первой инстанции, представителем ООО "Горстрой-Альянс" не названо.

Представитель ОАО "Волгоградэнергосбыт" возражал против удовлетворения данного ходатайства, полагая, что ответчиком не представлены доказательства невозможности самостоятельного получения данных сведений у ОАО "Администратор торговой системы", кроме того у ответчика было достаточно времени для заявления указанного ходатайства в суде первой инстанции. Также представитель ОАО "Волгоградэнергосбыт" пояснил, что взыскиваются фактические потери, которые не учитываются в ценах на оптовом рынке, потому ответ от ОАО "Администратор торговой системы" не будет иметь правового значения для рассмотрения настоящего спора.

С учетом мнения истца, апелляционной коллегией отказано ООО "Горстрой-Альянс" в удовлетворении ходатайства об истребовании информации от ОАО "Администратор торговой системы" и привлечении его в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Изучив доводы ОАО "Волгоградэнергосбыт" суд также не видит уважительных причин, на которые ссылался бы истец в оправдание отсутствия данного ходатайства в суде первой инстанции. Апелляционная коллегия полагает не подлежащим удовлетворению ходатайство истца о привлечении к участию в деле ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго", МУПП "ВМЭС" и ОАО "Оборонэнерго" в лице филиала "Южный", основания полагать, что рассмотрение настоящего спора может повлиять на права и законные интересы указанных лиц отсутствуют.

В соответствии с пунктом 1 статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству стороны или по инициативе суда.

В суде первой инстанции ни истец, ни ответчик не воспользовались своим процессуальным правом и не ходатайствовал о привлечении выше указанных лиц к участию в деле.

Согласно же части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Кроме того, привлечение к участию в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, является правом, а не обязанностью суда, и осуществление подобных процессуальных действий допускается только в случае, если судебный акт, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, может повлиять на права или обязанности указанного лица по отношению к одной из сторон.

В указанном случае истцом и ответчиком не доказан тот факт, что права и законные интересы указанных лиц затрагиваются вынесенным судебным актом, а равно принятым судебным актом на ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго", МУПП "ВМЭС" и ОАО "Оборонэнерго" в лице филиала "Южный" возлагаются какие-либо обязанности.

Учитывая права и обязанности сторон, предусмотренный законом риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, необходимость правильного и своевременного разрешения спора, апелляционная коллегия приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения ходатайств сторон о привлечении третьих лиц к участию в деле и о переходе к рассмотрению дела по правилам, предусмотренным для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

При таких обстоятельствах, поскольку сам факт передачи электрической энергии истцом через электрические сети ответчика в исковой период подтвержден материалами дела и не опровергнут ответчиком, расчет истца размера задолженности ответчика является правомерным и обоснованным, доказательств оплаты потерь электроэнергии в материалах дела отсутствуют, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил исковые требования ОАО "Волгоградэнергосбыт" к ООО "Горстрой-Альянс".

Суд апелляционной инстанции считает, что, разрешая спор, суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал представленные доказательства, установил все имеющие значение для дела обстоятельства, сделал правильные выводы по существу требований заявителя, а также не допустил при этом неправильного применения норм материального и процессуального права.

Доводы апелляционных жалоб не опровергают правильности выводов суда первой инстанции, направлены исключительно на переоценку установленных по делу обстоятельств и не могут являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Апелляционные жалобы ОАО "Волгоградэнергосбыт" и ООО "Горстрой-Альянс" следует оставить без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 25 июля 2013 года по делу N А12-6034/2013 оставить без изменения, а апелляционные жалобы открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт", общества с ограниченной ответственностью "Горстрой - Альянс" - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Т.С. Борисова

Судьи

О.А. Дубровина И.И. Жевак