Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 9 декабря 2013 г. N 06АП-5888/13

г. Хабаровск

09 декабря 2013 г.

Дело N А16-432/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 03 декабря 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 декабря 2013 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Козловой Т.Д.

судей Головниной Е.Н., Ротаря С.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Степаненко Т.В.

при участии в заседании:

от открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" в лице филиала "Энергосбыт ЕАО": Кущенко В.А., представитель, доверенность от 01.01.2012 N ДЭК-20-15/399Д;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" в лице филиала "Энергосбыт ЕАО" на решение от 25.09.2013 по делу N А16-432/2013 Арбитражного суда Еврейской автономной области принятое судьей Кручининым А.Н.

по иску открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" в лице филиала "Энергосбыт ЕАО"

к обществу с ограниченной ответственностью Горнолыжный комплекс "ФОМА"

о взыскании 82 606 руб. 79 коп.

третье лицо: индивидуальный предприниматель Абрамов Александр Владимирович

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" в лице филиала "Энергосбыт ЕАО" (ИНН 2723088770 ОГРН 1072721001660, далее - ОАО "ДЭК") обратилось в Арбитражный суд Еврейской автономной области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Горнолыжный комплекс "Фома" (ИНН 7901537957 ОГРН 1117901000293, далее - ООО "Горнолыжный комплекс "Фома") о взыскании задолженности за безучетное потребление электроэнергии в период с 20.09.2012 по 31.01.2013 в сумме 82 606 руб. 79 коп. (с учетом уточнения требований в порядке статьи 49 АПК РФ).

Определением суда от 25.06.2013 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечен индивидуальный предприниматель Абрамов Александр Владимирович.

Решением суда от 25.09.2013 исковые требования удовлетворены частично. С ООО "Горнолыжный комплекс "ФОМА" в пользу ОАО "ДЭК" взыскано задолженность в размере 551 руб. 18 коп. В удовлетворении остальной части требований отказано.

В апелляционной жалобе ОАО "ДЭК" просит отменить решение суда от 25.09.2013 и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В обоснование жалобы заявитель ссылается на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, на неправильное применение норм материального права - пункта 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442). По мнению заявителя, суд первой инстанции при расчете бузучетного потребления необоснованно принял во внимание внутренние документы ответчика, устанавливающие иной режим работы и максимальную мощность энергопринимающих устройств, чем предусмотрено договором.

Отзыв на апелляционную жалобу не поступил.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ОАО "ДЭК" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, дав по ним пояснения.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, явку своих представителей в суд апелляционной инстанции не обеспечили.

Изучив материалы дела с учетом доводов апелляционной жалобы, заслушав представителя ОАО "ДЭК" в судебном заседании, Шестой арбитражный апелляционный суд пришел к следующему.

Установлено, что между ОАО "ДЭК" (гарантирующий поставщик) и ООО "Горнолыжный комплекс "ФОМА" (покупатель) 20.09.2011 заключен договор энергоснабжения N 4043, по условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности) и через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии (мощности), а также оказывать услуги по оперативно-диспетчерскому управлению, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией (мощностью), а покупатель - оплачивать приобретаемую электрическую энергию и услуги.

Объем потребления электроэнергии согласован сторонами в приложениях к договору.

Договор действует с 20.09.2011 до 31.12.2011 и считается продленным на тот же срок и на тех же условиях при отсутствии заявления стороны о его прекращении или изменении, либо о заключении нового договора.

Адрес поставки электрической энергии: ЕАО, г. Биробиджан, Биршоссе, 7 км, объект поставки - горнолыжная база.

Согласно пункту 4.1 договора учет отпускаемой и потребляемой электрической энергии и мощности осуществляется средствами учета электрической энергии, в соответствии с приложением N 3 к договору.

06.02.2013 работниками ОАО "ДЭК" и сетевой организации (ОАО "ДРСК") при участии директора горнолыжного комплекса Анисич И.Б. проведена проверка приборов учета на объекте ответчика, в результате которой установлено отсутствие пломбы на двери трансформаторного отсека, в котором находятся трансформаторы тока.

По результатам проверки составлен акт N 01-18-07 о безучетном потреблении электроэнергии.

На основании акта от 06.02.2013 гарантирующий поставщик произвел расчет объема электропотребления за период с 20.09.2012 (дата, не позднее которой должны была быть проведена проверка приборов учета) по 31.01.2013 по максимальной мощности энергопринимающих устройств и режима работы организации, согласованных в договоре.

Для оплаты безучетного потребления выставил счет-фактуру от 28.02.2013 N 7468/4 на сумму 202 105 руб. 59 коп., включающую стоимость начислений по показаниям счетчика за февраль 2013 года и стоимость безучетного потребления электроэнергии в размере 95 174 руб. 60 коп.

Наличие задолженности по оплате безучетного потребления послужило основанием для обращения ОАО "ДЭК" в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно положениям статей 541, 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей и исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложена на абонента, что закреплено в статьях 539, 543 ГК РФ.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Расчет за безучетное потребление электрической энергии производится на основании акта, составляемого по факту такого потребления.

Представленный в рамках настоящего дела акт от 06.02.2013 N 01-18-07 содержит сведения об отсутствии пломбы на двери трансформаторного отсека, в котором находятся трансформаторы тока.

Акт подписан представителем ответчика с объяснением причин отсутствия пломбы: исчезла после выполнения работ рабочими.

Пунктом 3.1.2 договора N 4043 установлена обязанность покупателя обеспечить сохранность и исправность средств защиты от несанкционированного доступа (пломбы, марки) в течение всего срока действия договора.

В соответствии с пунктами 7.1 и 7.2 договора при нарушении средств защиты от несанкционированного доступа расчет объема потребления покупателем электрической энергии осуществляется по максимальной (разрешенной к использованию) мощности энергопринимающего оборудования исходя из режима работы энергопринимающего оборудования по утвержденному на момент нарушения тарифу на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии за период с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния средств учета либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена до восстановления учета электрической энергии и составления акта о приемке учета.

Учитывая, что акт предыдущей проверки составлен 19.09.2011, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что осуществление истцом расчета безучетного потребления за период с 20.09.2012 по 31.01.2013 является правомерным.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции не может согласиться с расчетом безучетного потребления, принятого судом первой инстанции исходя из графика работы ответчика, утвержденного его внутренним приказом (без внесения изменений в договор), в связи со следующим.

В соответствии со статьей 431 ГК РФ при толковании условий договора принимается во внимание буквальное содержание содержащихся в нем слов и выражений.

В приложении N 2.1 к договору от 20.09.2011 указан режим работы ответчика: шесть дней в неделю с 8-00 до 17-00. Данное приложение подписано в двустороннем порядке.

Впоследствии приказом истца от 25.12.2011 N 18-В утвержден внутренний распорядок, которым установлен график работы - со вторника по пятницу с 13-00 по 18-00 и в выходные и праздничные дни с 11-00 по 19-00.

Однако, в нарушение пункта 3.1.15 договора ответчик в течение 3-х дней с момента утверждения графика работы письменно не уведомил об этом гарантирующего поставщика, изменения в приложение к договору сторонами не вносились.

Далее, принимая во внимание позицию ответчика и рассчитывая безучетное потребление в сентябре-ноябре 2012 года без учета мощности горнолыжного подъемника (62 кВт), суд первой инстанции принял во внимание приказ ответчика от 15.11.2012 N 12-В, согласно которому подъемники введены в эксплуатацию с 01.12.2012.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется:

если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле:

,

где:

- максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов.

В данном случае, в акте о разграничении балансовой принадлежности и ответственности за эксплуатацию электроустановок между сетевой организацией и потребителем от 15.11.2011 указана максимальная мощность энергопринимающих устройств - 95 кВт.

В этой связи расчет безучетного потребления должен был производиться расчетным способом по максимальной мощности энергопринимающих устройств, указанной в акте (95 кВт) вне зависимости от периода использования электроустановок в течение года.

По максимальной установленной мощности и графику работы, отраженному в договоре энергоснабжения объем потребления электрической энергии за период с 20.09.2012 по 31.01.2013 составил 100890 кВт, выставлено ответчику за этот же период - 79199 кВт.

Таким образом, предъявлению дополнительно подлежало 21691 кВт, а с учетом тарифа за февраль 2013 года (3,22741 руб./кВт) - 70 005 руб. 75 коп (без НДС) и 82 606 руб. 79 коп. (с НДС).

С учетом изложенного, апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, а решение суда - изменению.

Расходы по уплате государственной пошлины по иску и апелляционной жалобе в соответствии со статьей 110 АПК РФ относятся на ответчика.

Излишне уплаченная государственная пошлина по иску подлежит возврату ОАО "ДЭК" из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Еврейской автономной области от 25 сентября 2013 года по делу N А16-432/2013 изменить: "Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Горнолыжный комплекс "Фома" (ИНН 7901537957 ОГРН 1117901000293) в пользу открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" (ИНН 2723088770 ОГРН 1072721001660) 82 606 руб. 79 коп. основного долга, 5 304 руб. 27 коп. расходов на уплату государственной пошлины по иску и апелляционной жалобе.

Возвратить открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания" (ИНН 2723088770 ОГРН 1072721001660) из федерального бюджета государственную пошлину по иску в размере 632 руб. 37 коп., излишне уплаченную по платежному поручению от 11.04.2013 N 1539".

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

Т.Д. Козлова

Судьи

Е.Н. Головнина С.Б. Ротарь