|
09 декабря 2013 г.
|
Дело N А40-14282/13
|
Резолютивная часть постановления объявлена 02 декабря 2013 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 09 декабря 2013 года.
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
Председательствующего судьи П.А. Порывкина
Судей Г.Н. Поповой, М.С. Сафроновой
при ведении протокола судебного заседания секретарем А.C. Абрамовым
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу
АйБиЭф Индастриа Бразилейра дэ Фильмес
на определение Арбитражного суда г. Москвы от 02 октября 2013 г.
по делу N А40-14282/13, вынесенное судьей И.М Клеандровым
об отказе в удовлетворении ходатайства Ширяевой Н.В. об оставлении требования кредитора АйБиЭф Индастриа Бразилейра дэ Фильмес без рассмотрения; о включении требований АйБиЭф Индастриа Бразилейра дэ Фильмес в размере 7 970 159 руб. в третью очередь в реестр требований кредиторов
в деле о признании ООО"ЭМПРЕЗА" (ИНН 7707624888, ОГРН 5077746684296) несостоятельным (банкротом).
при участии в судебном заседании:
Конкурсный управляющий ООО"ЭМПРЕЗА" Деркачев С.Е. на осн. определения Арбитражного суда г. Москвы от 02.09.2013 г., паспорт.
Ширяева Н.В. - паспорт.
от АйБиЭф Индастриа Бразилейра дэ Фильмес - Курбанова А.М. по дов. б/н от 30.04.2013
УСТАНОВИЛ:
Решением Арбитражного суда города Москвы от 02.04.2013 г. должник ООО "ЭМПРЕЗА" признан несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Осипов П.Ю.
В Арбитражный суд г. Москвы 15 мая 2013 года поступило заявление АйБиЭф Индастриа Бразилейра дэ Фильмес о включении в реестр требований кредиторов должника ООО"ЭМПРЕЗА" задолженности в размере 306 925,52 руб.
Определением от 02 октября 2013 требования АйБиЭф Индастриа Бразилейра дэ Фильмес (IBF Industria Brasileira de Filmes) к должнику признаны обоснованными в части; включены требования АйБиЭф Индастриа Бразилейра дэ Фильмес (IBF Industria Brasileira de Filmes) в размере 7 970 159 руб. (основного долга) в третью очередь реестра требований кредиторов должника ООО "ЭМПРЕЗА".
Не согласившись с определением суда АйБиЭф Индастриа Бразилейра дэ Фильмес, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение изменить, включить в реестр требований кредиторов должника сумму основного долга в размере 9 548 238,39 руб., процентов в размере 1 425 706, 42 руб. Считает, что определение вынесено с грубым нарушением норм материального права.
В судебном заседании представитель АйБиЭф Индастриа Бразилейра дэ Фильмес поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.
Конкурсный управляющий ООО "ЭМПРЕЗА" не согласился с доводами апелляционной жалобы АйБиЭф Индастриа Бразилейра дэ Фильмес, просил оставить определение в силе.
Ширяева Н.В. поддержала позицию конкурсного управляющего ООО "ЭМПРЕЗА", изложила свою позицию в письменных пояснениях, которые приобщены к материалам дела в порядке ст. 81 АПК РФ.
Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав лиц, участвующих в деле, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.
Как следует из материалов дела между Должником и Кредитором был заключен Дистрибьюторский контракт N BR/80769507/001 от 01 августа 2008.
По условиям п.п. 1.1-1.2 Контракта Производитель обязан поставить товары, запрашиваемые Дистрибьютором, а Дистрибьютор обязан оплатить товары на основании базовых цен, определяемых сторонами, и осуществить разумные усилия для продвижения продаж товаров в России.
Стороны в п. 6 Контракта определили условия поставки, в соответствии с которыми поставка товаров по общему правилу осуществляется на условиях ФОБ Рио де Жанейро (Бразилия) Инкотермс 2000.
Согласно п. 6.4.4 Контракта Стороны предусмотрели, что датой поставки считается дата выдачи коносамента (или товарно-транспортными накладными) на соответствующую партию товаров, в эту же дату право собственности на поставляемую партию товаров переходит от Производителя к Дистрибьютору.
Требование АйБиЭф Индастриа Бразилейра дэ Фильмес С.А. (IBF Industria Brasileira de Filmes S.A.) основано на 3 (трех) Счет-фактурах (Инвойсах): счет-фактура (инвойс) N ЕХРАА053-11 на сумму 212 845,60 долларов США 8-ой заказ; счет-фактура (инвойс) N ЕХРАА138-11 на сумму 220 406,40 долларов США - 9-ый заказ; счет-фактура (инвойс) N ЕХРАА226-11 на сумму 198 790,40 долларов США - 10-ый заказ.
Согласно требованию АйБиЭф Индастриа Бразилейра дэ Фильмес СА. (IBF Industria Brasileira de Filmes SA.) от 06.05.2013 ООО "ЭМПРЕЗА" имеет непогашенную задолженность перед АйБиЭф Индастриа Бразилейра дэ Фильмес С.А. (IBF Industria Brasileira de Filmes S.A.) по 8-му, 9-му и 10-му заказам на общую сумму 306 925,53 долларов США.
Расчеты между ООО "ЭМПРЕЗА" и АйБиЭф Индастриа Бразилейра дэ Фильмес С.А. (IBF Industria Brasileira de Filmes S.A.) осуществлялись в долларах США (счет N 40702840200480000008, открытый в ОАО "ОТП Банк").
ООО "ЭМПРЕЗА" перечисляло денежные средства путем составления Формы N БР-0000001 "Заявление на перевод" с указанием в поле 70 "Назначение платежа" даты счета-проформы (proforma invoice) или номера и даты счета-фактуры (invoice).
В Дистрибьюторском контракте N BR/80769507/001 (п. 6.1.) указано, что Товары поставляются отдельными партиями в транспортных контейнерах. Наименования, количества, цены в долларах США и иные характеристики Товара, а также базисы поставки по Инкотермс-2000 и сроки поставки согласовываются Сторонами отдельно по каждой партии и указываются в специфицированных проформах-инвойсах Производителя, согласованных с Дистрибьютором, или в спецификациях на партию Товара, подписанных обеими сторонами. На основе соответствующего специфицированного проформы-инвойса (или на основе соответствующей спецификации) на каждую отгруженную партию Товаров Производитель выписывает коммерческий инвойс. Совместно специфицированные проформы-инвойсы и коммерческие инвойсы Производителя именуются инвойсами и являются неотъемлемыми частями настоящего Контракта (равно как и спецификации на партии Товаров, в соответствующем случае).
Из представленных документов следует, что сумма задолженности должника перед кредитором составляет 291 361,60 долларов США.
Предмет дистрибьюторского контракта N BR/80769507/001 определен через два пункта, при этом на первом месте стоят услуги по маркетингу товара на территории Российской Федерации (пункт 1.1.), а условие о поставке располагается на втором месте (п.1.2.).
Таким образом, суд первой инстанцией обоснованно определил дистрибьюторский контракт N BR/80769507/001 как смешанный договор, поскольку содержит не только условия, связанные с отношениями купли-продажи, но и агентирования и коммерческой концессии.
В силу пункта 5 ст.1211 ГК РФ, к отношения Должника и Кредитора применяется право Российской Федерации, поскольку основным обязательством дистрибьютора в рамках рассматриваемого контракт является организация сбыта, продвижения и распространения товаров, производимых Кредитором на территории Российской Федерации (п.2.1.1.).
Буквальное толкование пунктов 1.1. и 1.2. договора позволяют сделать вывод, что Дистрибьюторский контракт не является в чистом виде договором поставки, поскольку в данном случае Должник, приобретая товар и Кредитора, в силу п.1 ст.209 ГК РФ приобретал бы право распоряжения приобретенным товаром в силу закона, а не в силу договора.
Исходя из полномочий, предоставленных дистрибьюторским контрактом, Должник является лицом, правомочным в силу договора распоряжаться товарами на территории Российской Федерации от своего имени (п.2.1.2. контракта), поставляемыми на эту территорию Кредитором (п. 1.2. контракта).
Исходя из правомочий Кредитора, установленных пунктом 1.1. контракта, возможность распоряжаться товарами на территории Российской Федерации является неисключительным правом Должника, т.е. должник может быть лишен указанного права по инициативе Кредитора, что недопустимо с точки зрения п.1 ст. 209 ГК РФ.
Таким образом, в силу статьи 2 ГК РФ, дистрибьюторский контракт N BR/80769507/001 от 01.08.2008 является сделкой, направленной на получение Должником прибыли от оказания Кредитору посреднических услуг по продвижению продаж его товара на территории Российской Федерации (п.2.1.1.).
В силу пункта 3 статьи 1211 ГК РФ, правом страны, с которой договор наиболее тесно связан дистрибьюторский контракт, является право Российской Федерации, как страна, в которой действует агент (комиссионер).
Дистрибьюторским контрактом N BR/80769507/001 (п. 9.2., 9.3.) установлено, что претензии предъявляются в письменном виде (например, по e-mail или по факсу) с указанием существа требований и приложением доказательств претензий. В частности, в качестве надлежащих доказательств претензий признается видео- и (или) фотоизображения дефектных Товаров, в том числе такие изображения Товара, направленные по электронной почте. Удовлетворение требований Дистрибьютора может производиться путем предоставления дополнительных скидок при поставке последующих партий Товаров или иными законными средствами.
27.04.2012 (исх. N 0320) ООО "ЭМПРЕЗА" направило в адрес АйБиЭф Индастриа Бразилейра дэ Фильмес С.А. (IBF Industria Brasileira de Filmes S.A.) no Дистрибьюторскому контракту N BR/80769507/001 относительно Счет-фактуры (Инвойса) N EXPАА138-11 на сумму 220 406,40 долларов США письменное уведомление о наличии бракованных товаров.
ООО "ЭМПРЕЗА" довело до сведения АйБиЭф Индастриа Бразилейра дэ Фильмес С.А. (IBF Industria Brasileira de Filmes S.A.) о наличии убытков по Дистрибьюторскому контракту N BR/80769507/001 (Счет-фактура (Инвойс) N ЕХРАА138-11) в размере 35 163 долларов США.
ООО "ЭМПРЕЗА", в том числе, в письме от 27.04.2012, заявило о зачете суммы в размере 35 163 долларов США в счет платежей по Дистрибьюторскому контракту N BR/80769507/001 по другим поставленными партиям товаров.
Согласно ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается
