Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 27 августа 2007 г. N 06АП-82/07

г. Хабаровск

27 августа 2007 г.

Дело N А37-2409/2006

Резолютивная часть постановления объявлена "21" августа 2007 года.

Полный текст постановления изготовлен "27" августа 2007 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Иноземцева И.В.

судей Головниной Е.Н., Малышевой Л.Г.

при ведении протокола судебного заседания Ковтун А.Ю.

при участии в судебном заседании:

от истца/ заявителя: не явились,

от ответчика: не явились

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу истца акционеров Акционерного общества открытого типа "Берелехский горно-обогатительный комбинат" Гурина Николая Дмитриевича, Заболонкова Анатолия Ивановича, Коноплевой Валентины Гавриловны, Кондрашовой Татьяны Викторовны, Колеровой Елены Евгеньевны, Коробцовой Любови Петровны, Коробцова Станислава Николаевича, Киселева Евгения Петровича, Киселевой Людмилы Романовны, Кастусевой Веры Николаевны, Митяй Василия Ивановича, Олюниной Риммы Яковлевны, Приволоцкой Клавдии Акимовны, Ткаченко Нины Ивановны, Педоренко Марии Фоминичны, Педоренко Александра Сергеевича, Смирновой Галины Михайловны, Смирнова Николая Владимировича

на решение от "30" января 2007 года по делу N А37-2409/06-8 Арбитражного суда Магаданской области,

принятого судьей Кудым С.Е.

по иску акционеров Акционерного общества открытого типа "Берелехский горно-обогатительный комбинат" Гурина Николая Дмитриевича, Заболонкова Анатолия Ивановича, Коноплевой Валентины Гавриловны, Кондрашовой Татьяны Викторовны, Колеровой Елены Евгеньевны, Коробцовой Любови Петровны, Коробцова Станислава Николаевича, Киселева Евгения Петровича, Киселевой Людмилы Романовны, Кастусевой Веры Николаевны, Митяй Василия Ивановича, Олюниной Риммы Яковлевны, Приволоцкой Клавдии Акимовны, Ткаченко Нины Ивановны, Педоренко Марии Фоминичны, Педоренко Александра Сергеевича, Смирновой Галины Михайловны, Смирнова Николая Владимировича

к Открытому акционерному обществу "Горно-добывающая компания "Берелех"

о признании акционерами, конвертирования акций

установил: Акционеры Акционерного общества открытого типа "Берелехский горно-обогатительный комбинат" Гурин Николай Дмитриевич, Заболонков Анатолий Иванович, Коноплева Валентина Гавриловна, Кондрашова Татьяна Викторовна, Колерова Елена Евгеньевна, Коробцова Любовь Петровна, Коробцов Станислав Николаевич, Киселев Евгений Петрович, Киселева Людмила Романовна, Кастусева Вера Николаевна, Митяй Василий Иванович, Олюнина Римма Яковлевна, Приволоцкая Клавдия Акимовна, Ткаченко Нина Ивановна, Педоренко Мария Фоминична, Педоренко Александр Сергеевич, Смирнова Галина Михайловна, Смирнов Николай Владимирович обратились в Арбитражный суд Магаданской области с иском к Открытому акционерному обществу "Горно-добывающая компания "Берелех" о признании акционерами ОАО "Горно-добывающая компания "Берелех" со дня проведения внеочередного собрания АООТ "Берелехских ГОК" с 15.01.1997, конвертации принадлежащих им акций АООТ "Берелехских ГОК" в акции ОАО "Горно-добывающая компания "Берелех" в порядке, утвержденном на общем собрании акционеров 15.01.1997.

Решением Арбитражного суда Магаданской области от 30.01.2007 в иске отказано. Суд первой инстанции установил, что в результате реорганизации АООТ "Берелехский ГОК" в форме выделения создано ОАО "Горно-добывающая компания "Берелех". Истцы, в установленном порядке не обращались с требованием о конвертации в акции акционерного общества, созданного в результате выделения, акций реорганизованного путем выделения акционерного общества, поэтому остались акционерами АО (АООТ) "Берелехский ГОК".

Не согласившись с данным решением, акционеры Акционерного общества открытого типа "Берелехский горно-обогатительный комбинат" обратилась в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просят отменить решение суда от 30.01.2007, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.. В обоснование доводов ссылаются на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, нарушение своих прав на участие в управлении обществом, владения акциями, т.к. они не участвовали и не были уведомлены о проведении внеочередного собрания акционеров АООТ "Берелехский ГОК" от 15.01.1997.

Представители заявителя апелляционной жалобы акционеров Акционерного общества открытого типа "Берелехский горно-обогатительный комбинат" в судебное заседание не явились, о времени и месте рассмотрения жалобы уведомлены надлежаще, ходатайствовали о рассмотрении дела в свое отсутствие, поддержали доводы апелляционной жалобы.

Представитель ответчика Открытого акционерного общества "Горно-добывающая компания "Берелех" в заседание не явился, о времени и месте рассмотрения жалобы уведомлен надлежаще в силу ст.123 АПК РФ.

Апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие лиц, на основании статей 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в жалобе, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта и удовлетворения жалобы истцов АООТ "Берелехский горно-обогатительный комбинат" по следующим основаниям.

В соответствии с протоколом внеочередного общего собрания акционеров АООТ "Берелехский ГОК" N 2 от 15.01.1997 общим собранием акционеров принято решение о реорганизации общества путем выделения из его состава нового юридического лица открытого акционерного общества "Горно-добывающая компания "Берелех", утверждении разделительного баланса общества, утверждении устава общества, о конвертации части акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества, об утверждении порядка конвертации акций ОАО "Горно-добывающая компания "Берелех".

Государственная регистрация открытого акционерного общества "Горно-добывающая компания "Берелех" произведена постановлением главы Сусуманского района N 158 от 30.04.1997, о чем выдано свидетельство N 218, регистрационный N 422.

В 2005 г. истцы как акционеры реорганизованного общества, обратились с заявлениями о выплате дивидендов по итогам работы акционерного общества в 2002 г., на которое получили отказ в связи с тем, что не являются акционерами ОАО "Горно-добывающая компания "Берелех".

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд.

Согласно статье 107 Гражданского кодекса Российской Федерации акционерное общество может быть реорганизовано по решению общего собрания акционеров.

В соответствии со статьей 8 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования). Общество считается созданным с момента его государственной регистрации.

В силу пунктов 1, 3 статьи 19 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" в редакции, действовавшей на момент реорганизации, выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего. Общее собрание акционеров реорганизуемого в форме выделения общества принимает решение о реорганизации общества в форме выделения, порядке и об условиях выделения, о создании нового общества, возможности конвертаций акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества и порядке такой конвертации, об утверждении разделительного баланса.

Действующий в период реорганизации общества Указ Президента Российской Федерации от 18.08.1996 N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" (пункт 1) устанавливал, что размещение акций, выпускаемых при реорганизации акционерных обществ, в обмен на акции организуемых акционерных обществ осуществляется в порядке и на условиях, определяемых договором о слиянии или присоединении, решением общего собрания акционеров о разделении, выделении или преобразовании акционерного общества. Такими договорами и решениями устанавливаются типы акций, выпускаемых каждым эмитентом, права владельцев этих акций, сроки и порядок обмена на них акций реорганизуемых обществ, соотношение типов и номинальных стоимостей выпускаемых акций, применяемое при обмене для всех типов ранее выпущенных акций каждого реорганизуемого акционерного общества. При разделении или выделении акционерных обществ выбор акций или иных ценных бумаг создаваемых акционерных обществ для обмена на акции реорганизуемого общества может осуществляться только по желанию их владельца.

В соответствии с действующими в период регистрации ОАО "Горно-добывающая компания "Берелех" Стандартами эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденных постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 12.02.97 N 8 (пункт 1.3.1) размещение акций при реорганизации коммерческих организаций может осуществляться путем конвертации в акции акционерного общества, созданного в результате выделения акций акционерного общества, реорганизованного путем такого выделения.

Пунктом 6.4 Стандартов эмиссии акций установлено, что если решение о выделении предусматривает возможность конвертации акций акционерного общества реорганизуемых путем выделения, они признаются конвертированными (обмененными, приобретенными) в (на) акции акционерного общества, созданного путем выделения, в соответствии с решением о выделении в момент государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате такого выделения. Если конвертация (обмен, приобретение) осуществляется не во (на) все акции выделяемого акционерного общества, то оставшиеся акции признаются приобретенными коммерческой организацией, реорганизованной путем такого выделения, в момент государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате такого выделения.

Таким образом, при формировании уставного капитала вновь образуемого общества выпускаемые им акции подлежали размещению путем конвертации в них соответствующего количества акций АООТ "Берелехский ГОК", принадлежащих тем акционерам последнего, которые пожелали стать учредителями выделяемого общества.

Их письма ответчика в адрес акционеров N 61/11-595 от 30.07.2005 так же следует, что при реорганизации Берелехского ГОКа часть акции на основании заявлений акционеров конвентированна в акции ОАО "Горно-добывающая компания "Берелех".

Следовательно, обоснован вывод суда первой инстанции о том, что порядок конвертации акций носил заявительный характер, а сами истцы остались акционерами ОАО (АООТ) "Берелехский ГОК".

В соответствии со статьей 28 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра.

Из имеющихся в деле выписок держателем реестра являлось само акционерное общество АООТ "Берелехский ГОК". Держателем реестра владельцев ценных бумаг созданного общества ОАО "Горно-добывающая компания "Берелех" с 13.01.2002 по 23.09.2002 являлось ОАО "Центральный Московский Депозитарий", а с 26.09.2002 по настоящее время держателем является ЗАО "Регистрационная Компания Центр-Инвест".

Согласно выписке из реестра ОАО "Горно-добывающая компания "Берелех" по состоянию на 12.12.2006 истцы не являются владельцами акций выделенного общества.

Сам текст порядка конвертации акций ОАО "Берелехский ГОК", утвержденный на собрании 15.01.1997 сторонами не представлен, в связи с отсутствием его у ответчика, о чем последний проинформировал суд первой инстанции в отзыве и дополнении к отзыву.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 13.12.2006 ОАО "Берелехский ГОК", зарегистрированное 14.06.1994, из которого в соответствии с протоколом, уставом выделено ОАО "Горно-добывающая компания "Берелех" ликвидировано по решению суда о завершении конкурсного производства, о чем 18.08.2004 в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись N 2044900361220 о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица.

При таких обстоятельствах у суда отсутствовали основания для удовлетворения иска.

Доводы о нарушении порядка созыва и проведения внеочередного собрания акционеров, так же не может служить основанием к удовлетворению иска, так как в соответствии с пунктом 21 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" от 18.11.2003 г. N 19 при принятии обществом решения о разделении или выделении общества каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против такого решения или не принимавший участия в голосовании, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения (выделения), предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих акций. В случае нарушения указанных требований акционер может обратиться в суд с иском о признании недействительным решения общего собрания акционеров реорганизуемого общества. На основании статьи 75 Закона в случае реорганизации общества акционер - владелец голосующих акций, голосовавший против ее проведения либо не принимавший участия в голосовании, вправе потребовать выкупа обществом всех или части принадлежащих ему акций. Выкупленные обществом акции в связи с проведением его реорганизации погашаются. Если у акционера выкуплена часть принадлежащих ему акций, то он имеет право на конвертацию (получение акций) оставшихся у него акций на условиях, предусмотренных статьями 18 и 19 Закона. При выкупе у акционера всех имеющихся у него акций участие акционера в реорганизуемом обществе прекращается и в состав участников создаваемых в результате реорганизации обществ он не входит".

Оспариваемый судебный акт принят при полном выяснении обстоятельств дела, правильном применении норм права, соответствии выводов имеющимся в деле доказательствам. Вместе с тем, при распределении госпошлины, суд не учел положения статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации об освобождении от ее уплаты инвалидов 1 и 2 группы и взыскал с каждого истца госпошлину в доход федерального бюджета 222 руб. 22 коп.

В соответствии с имеющимися в деле справками об инвалидности Сер. МЭС-012 N 733346, Сер. МЭС-012 N 755034, Сер. МЭС-017 N 343569, Сер. МЭС-008 N 925774 Киселев Евгений Петрович, Коробцов Станислав Николаевич, Ткаченко Нина Ивановна, Педоренко Александр Сергеевич являются инвалидами второй группы,

Учитывая изложенное решение суда в части взыскания госпошлины с Киселева Евгения Петровича, Коробцова Станислава Николаевича, Педоренко Александра Сергеевича, Ткаченко Нины Ивановны подлежит отмене. В остальной части решение обоснованно и не подлежит изменению.

Учитывая удовлетворения судом апелляционной инстанции ходатайства истцов об уменьшении госпошлины в соответствии с пунктом 2 статьи 333.22 Налогового кодекса Российской Федерации по апелляционной жалобе до 500 руб. и ее частичную оплату Киселевым Е.П., Ткаченко Н.И., Педоренко А.С. имеющими льготу, указанным лицам госпошлину следует вернуть.

Руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Магаданской области от "30" января 2007 года по делу N А37-2409/06-8 отменить в части взыскания госпошлины в федерельный бюджет с истцов Киселева Евгения Петровича, Коробцова Станислава Николаевича, Педоренко Александра Сергеевича, Ткаченко Нины Ивановны.

В остальной части решением арбитражного суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Возвратить из федерального бюджета госпошлину, уплаченнуюпо апелляцинной жалобе Киселеву Евгению Петровичу по квитанции от 28.06.2007 в сумме 41 руб. 70 коп., Ткаченко Нине Ивановне по квитанции от 28.06.2007 в сумме 41 руб. 70 коп., Педоренко Александру Сергеевичу по квитанции от 28.06.2007 в сумме 41 руб. 70 коп., о чем выдать справку на возврат.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в двухмесячный срок.

Председательствующий

И.В.Иноземцев

Судьи

Е.Н.Головнина Л.Г.Малышева