Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 декабря 2013 г. N 19АП-5911/11

г. Воронеж

13 декабря 2013 г.

Дело N А08-5039/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 06 декабря 2013 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 13 декабря 2013 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Потаповой Т.Б.,

судей Барковой В.М.,

Седуновой И.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гончаровой О.В.,

при участии:

от Страмол Финанс Лимитед (Кипр): Павлова П.А. представитель по доверенности б/н от 11.02.2013, паспорт гражданина РФ,

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" (ИНН 3123046120, ОГРН 1023101648657) Вершинина А.В. на определение Арбитражного суда Белгородской области от 16.07.2013 года по делу N А08-5039/2011, по заявлению конкурсного управляющего "НТЦ "Теплоэнергетика" Вершинина А.В. к Страмол Финанс Лимитед (Кипр) об оспаривании сделки должника,

УСТАНОВИЛ:

Конкурсный управляющий ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" (далее - должник) Вершинин Алексей Валерьевич обратился в Арбитражный суд Белгородской области с заявлением об оспаривании сделки должника - перечисление должником ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" в адрес Страмол Финанс Лимитед (Кипр) (далее - ответчик) 3 943 475, 47 долларов США в качестве дивидендов и применении последствий недействительности сделки путем взыскания со Страмол Финанс Лимитед (Кипр) 3 943 475, 47 долларов США в пользу ООО "НТЦ "Теплоэнергетика".

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 16.07.2013 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" Вершинина А.В. о признании недействительной сделки по перечислению должником ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" в адрес Страмол Финанс Лимитед 3 943 475, 47 долларов США в качестве дивидендов и применении последствий недействительности сделки путем взыскания со Страмол Финанс Лимитед 3 943 475, 47 долларов США в пользу ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" отказано полностью.

Не согласившись с принятым решением и ссылаясь на его незаконность и необоснованность, конкурсный управляющий ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" Вершинин А.В. обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Белгородской области от 16.07.2013 отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель Страмол Финанс Лимитед (Кипр) и должника с доводами апелляционной жалобы не согласился, считая обжалуемое определение законным и обоснованным по основаниям, изложенным в пояснениях, просил оставить его без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представители иных лиц, участвующих в деле, в судебное заседание не явились. Учитывая, что суд располагает доказательствами надлежащего извещения всех лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие представителей неявившихся лиц в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав пояснения участника процесса, суд апелляционной инстанции считает, что определение Арбитражного суда Белгородской области от 16.07.2013 следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ответчиком, как единственным учредителем ООО "НТЦ "Теплоэнергетика", 27.08.2009, 02.11.2009, 12.04.2010 были приняты решения N 15, N 16 и N 17 о выплате дивидендов за первое полугодие 2009 года, за 9 месяцев 2009 года и за 2009 год соответственно.

В связи с принятыми решениями ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" перечислило дивиденды ответчику 16.09.2009, 06.10.2009, 05.11.2009, 03.12.2009, 10.12.2009, 20.04.2010, 01.09.2010, 27.09.2010, 21.10.2010, 23.12.2010, 30.12.2010, 10.02.2011.

Страмол Финанс Лимитед (Кипр) являлось единственным участником должника на основании договора N 2 от 03.10.2009 купли-продажи 100% доли участия в уставном капитале ООО НТЦ "Теплоэнергетика" номинальной стоимостью 33 200 рублей по номинальной стоимости, решение о заключении которого было принято "17" июня 2009 года.

Решением Арбитражного суда Белгородской области от 07.10.2011 ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" признано банкротом и в отношении его имущества открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре банкротства отсутствующего должника сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Вершинин А.В.

Конкурсный управляющий ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" Вершинин А.В. обратился в арбитражный суд с ходатайством о прекращении упрощенной процедуры банкротства отсутствующего должника в отношении ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" на основании ст. 228 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 10.04.2013 ходатайство конкурсного управляющего удовлетворено, прекращена упрощенная процедура банкротства, в отношении ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" введена процедура конкурсного производства, регулируемая главой VII Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Конкурсный управляющий ООО НТЦ "Теплоэнергетика" Вершинин А.В. в рамках дела о банкротстве обратился в арбитражный суд с заявлением об оспаривании сделки должника - перечисление должником ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" в адрес Страмол Финанс Лимитед (Кипр) 3 943 475, 47 долларов США в качестве дивидендов и применении последствий недействительности сделки путем взыскания со Страмол Финанс Лимитед (Кипр) 3 943 475, 47 долларов США в пользу ООО "НТЦ "Теплоэнергетика".

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В силу пункта 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пунктам 1, 6 статьи 61.8 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" заявление об оспаривании сделки должника подается в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве должника, и подлежит рассмотрению в деле о банкротстве должника.

По результатам рассмотрения заявления об оспаривании сделки должника суд выносит одно из следующих определений:

о признании сделки должника недействительной и (или) применении последствий недействительности ничтожной сделки;

об отказе в удовлетворении заявления о признании сделки должника недействительной.

В соответствии со статьей 61.9 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" заявление об оспаривании сделки должника может быть подано в арбитражный суд внешним управляющим или конкурсным управляющим от имени должника по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, при этом срок исковой давности исчисляется с момента, когда арбитражный управляющий узнал или должен был узнать о наличии оснований для оспаривания сделки, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

В силу пункта 2 статьи 61.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка). Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица, либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников) должника, либо совершена при наличии следующих условий:

стоимость переданного в результате совершения сделки или нескольких взаимосвязанных сделок имущества либо принятых обязательства и (или) обязанности составляет двадцать и более процентов балансовой стоимости активов должника, а для кредитной организации - десять и более процентов балансовой стоимости активов должника, определенной по данным бухгалтерской отчетности должника на последнюю отчетную дату перед совершением указанных сделки или сделок;

должник изменил свое место жительства или место нахождения без уведомления кредиторов непосредственно перед совершением сделки или после ее совершения, либо скрыл свое имущество, либо уничтожил или исказил правоустанавливающие документы, документы бухгалтерской отчетности или иные учетные документы, ведение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации, либо в результате ненадлежащего исполнения должником обязанностей по хранению и ведению бухгалтерской отчетности были уничтожены или искажены указанные документы;

после совершения сделки по передаче имущества должник продолжал осуществлять пользование и (или) владение данным имуществом либо давать указания его собственнику об определении судьбы данного имущества.

Как следует из разъяснений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, данных в пункте 1 постановления от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в силу пункта 3 статьи 61.1 Закона о банкротстве (в редакции Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ) под сделками, которые могут оспариваться по правилам главы III.1 этого Закона, понимаются в том числе действия, направленные на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих в соответствии с гражданским, трудовым, семейным законодательством, законодательством о налогах и сборах, таможенным законодательством Российской Федерации, процессуальным законодательством Российской Федерации и другими отраслями законодательства Российской Федерации, а также действия, совершенные во исполнение судебных актов или правовых актов иных органов государственной власти. В связи с этим по правилам главы III.1 Закона о банкротстве могут, в частности, оспариваться действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в

собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступного и т.п.).

В силу пункта 1 статьи 61.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законом о банкротстве.

Сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым итретьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Исходя из смысла статьи 61.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", для признания сделки недействительной необходимо установить наличие в совокупности следующих условий: заключена ли спорная сделка в течение определенного срока; повлекла ли она за собой предпочтительное удовлетворение требования одного из кредиторов перед требованиями других кредиторов; кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Согласно ст. 28 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

Срок и порядок выплаты части распределенной прибыли общества определяются уставом общества или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними.

На основании статьи 28 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" единственный участник ООО НТЦ "Теплоэнергетика" Страмол Финанс Лимитед принял решение N 15 от 27.08.2009 об утверждении бухгалтерской отчетности Общества за 1 полугодие 2009 (в частности, бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках) с чистой прибылю общества в сумме 70 420 000, 00 рублей, направить чистую прибыль Общества по итогам 1 полугодия 2009 года в размере 26 000 000,00 рублей, с учетом выплаты промежуточных дивидендов Единственному участнику Общества - Страмол Финанс Лимитед, дивиденды выплатить в течение трех месяцев.

Согласно решению N 15 от 27.08.2009 ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" произвела следующие выплаты дивидендов Страмол Финанс Лимитед:

16.09.2009 - 505 256 долларов США 29 центов;

06.10.2009 - 211 945 долларов США 41 цент.

Таким образом, на основании решения N 15 от 27.08.2009 в адрес Страмол Финанс Лимитед было выплачено дивидендов в размере 717 201 (Семьсот семнадцать тысяч двести один) доллар США 70 центов.

На основании ст. 28 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" единственный участник ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" Страмол Финанс Лимитед принял решение N 16 от 02.11.2009 об утверждении бухгалтерской отчетности Общества за 9 месяцев 2009 года с чистой прибылью Общества в сумме 133 121 000 рублей; из чистой прибыли Общества итогам 9 месяцев 2009 г. сумму в размере 40000000 рублей направить на выплату промежуточных дивидендов единственному участнику Общества - Страмол Финанс Лимитед, дивиденды выплатить в течение трех месяцев.

Согласно решению N 16 от 02.11.2009 ООО НТЦ "Теплоэнергетика" произвела следующие выплаты дивидендов Страмол Финанс Лимитед

05.11.2009 - 303 883 (триста три тысячи восемьсот восемьдесят три) доллара США 13 центов,

03.12.2009 - 201 694 (двести одна тысяча шестьсот девяноста четыре) доллара США 47 центов;

10.12.2009 - 621 704 (шестьсот двадцать одна тысяча семьсот четыре) доллара США 42 цента.

Таким образом, на основании решения N 16 от 02.11.2009 в адрес Страмол Финанс Лимитед было выплачено дивидендов в размере 1 127 282 (Один миллион сто двадцать семь тысяч двести восемьдесят два) доллара США 02 цента, что соответствует 33 865 356 (Тридцать три миллиона восемьсот шестьдесят пять тысяч триста пятьдесят шесть) рублей 20 копеек.

В соответствии с решением N 17 от 12.04.2010 ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" произвела следующие выплаты дивидендов Страмол Финанс Лимитед (на общую сумму 2 098 991 (Два миллиона девяноста восемь тысяч девятьсот девяноста один) доллар 75 цента, что соответствует 63 926 890 (Шестьдесят три миллиона девятьсот двадцать шесть тысяч восемьсот девяноста) рублей 41 копеек):

20.04.2010 - 301 750 (Триста одна тысяча семьсот пятьдесят) доллара США;

01.09.2010 - 325 550 (Триста двадцать пять тысяч пятьсот пятьдесят) доллара США;

27.09.2010 - 824 500 (Восемьсот двадцать четыре тысячи пятьсот) доллара США;

21.10.2010 - 220 190 (Двести двадцать тысяч сто девяноста) доллара США 06 цента;

23.12.2010 - 110 095 (Сто десять тысяч девяноста пять) доллара США 18 центов;

30.12.2010 - 96 931 (Девяноста шесть тысяч девятьсот тридцать один) доллар США 43 цента;

10.02.2011 - 219 975 (Двести девятнадцать тысяч девятьсот семьдесят пять) доллара США 08 цента.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, заявление о признании ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" банкротом подано в суд 28.06.2011, решения N 15, N16 и N17 приняты единственным учредителем ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" 27.08.2009, 02.11.2009 и 12.04.2010.

В соответствии со ст. 28 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" единственный участник ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" Страмол Финанс Лимитед (STRAMOL FINANCE LIMITED) имеет право принять решение о выплате дивидендов при наличии чистой прибыли Общества.

На дату принятия решений о выплате дивидендов наличие чистой прибыли у Общества подтверждается материалами дела (бухгалтерские балансы, отчеты о прибылях и убытках), то есть ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" предусмотренным п. 2 ст. 29 Закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" признакам банкротства и другим признакам, запрещающим выплату дивидендов, не отвечало,

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что сделка по перечислению ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" в адрес ответчика дивидендов в размере 3 943 475, 47 долларов США является законной, соответствующей действующему законодательству, а также в результате данной сделки вред имущественным правам кредиторов причинен не был.

Следовательно, как верно указал суд первой инстанции, наличие чистый прибыли у ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" на дату принятия решений о выплате дивидендов исключает причинение вреда имущественным правам кредиторов путем уменьшения стоимости или размера имущества должника и (или) увеличения размера имущественных требований к должнику, а также наличия иных последствий совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведших или могущих привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Доказательства обратного конкурсным управляющим в материалы дела в нарушение статьи 65 АПК РФ не представлены.

Решения N 15 от 27.08.2009, N16 от 02.11.2009, и N17 от 12.04.2010 в установленном законом порядке конкурсным управляющим, иными лицами, участвующими в деле, не оспорены, доказательств того, что на момент принятия таких решений общество отвечало признакам банкротства, материалы дела не содержат.

Конкурсный управляющий, требуя признать недействительной сделку по перечислению должником ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" в адрес Страмол Финанс Лимитед 3 943 475, 47 долларов США в качестве дивидендов и применению последствий недействительности сделки, сослался на то, что начиная с 31.12.2008 ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" является неплатежеспособным, основываясь на расчете ООО "ЭнергоСервисПроект", утверждая, что ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" не выполняло обязанности по оплате выполненных работ с 30.12.2008, в частности не оплачены работы, согласно акту выполненных работN 2 от 31.12.2008.

В соответствии с постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности банкротстве)" при определении наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества следует исходить из содержания этих понятий, данного в абзацах тридцать третьем и тридцать четвертом статьи 2 Закона о банкротстве, согласно которой недостаточность имущества - превышение денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника; неплатежеспособность - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

Суд первой инстанции верно отклонил довод конкусного управляющего о неплатежеспособности должника, начиная с 30.12.2008, в связи со следующем.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда г.Москвы от 14 декабря 2010 года, по делу N А40-97575/10-68-842, оставленным без изменения постановлениями апелляционной и кассационной инстанций от 31 марта 2011 года и 24 мая 2011 года, с ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" в пользу ООО "ЭнергоСервисПроект" взыскано 86 178 412, 78 руб. долга и 200 000 руб. расходов по госпошлине.

Как установлено судом, фактически единственным неисполненным денежным требованием кредитора, послужившим основанием для возбуждения производства по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" является взысканная решением суда от 14.12.2010 по делу N А40-97575/10-68-842 задолженность перед ООО "ЭнергоСервисПроект" в размере 86 178 412,78 руб. долга и 200 000 руб. расходов по госпошлине, что не может служить доказательством наличия признака неплатежеспособности ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" на дату совершения сделок.

Представленный расчет ООО "Энергосервиспроект" не подтверждает неоплату работ не может служить подтверждением неплатежеспособности ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" в спорный период.

Довод конкурсного управляющего, изложенный в апелляционной жалобе, о несостоятельности данного вывода суда первой инстанции является необоснованным.

Кроме того в соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 31 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", в силу статьи 61.9 Закона о банкротстве заявление об оспаривании сделки на основании статей 61.2 или 61.3 может быть подано арбитражным управляющим по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов.

В данном случае конкурсным управляющим ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" обязанность по доказыванию совокупности условий для признания спорных сделок недействительными была возложена на кредитора - ООО "Энергосервиспроект".

Между тем, как верно указал суд первой инстанции, доводы кредитора ООО "ЭнергоСервисПроект" сводятся к переоценке и подтверждению новыми (дополнительными) доказательствами обстоятельств, установленных вступившим в законную силу решением суда по делу N А40-97575/10-68-842, что противоречит положениям ч.3 ст. 69 АПК РФ в соответствии с которыми, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу решением суда, не подлежат переоценке и подтверждению новыми (дополнительными) доказательствами.

Более того, согласно акту сверки взаимных расчетов по состоянию на 31.12.2009 между ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" и ООО "ЭнергоСервисПроект" по договору N 03/08-1 от 24.03.2008, на 31.12.2009 задолженность ООО "ЭнергоСервисПроект" в пользу ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" составляла 152 700 746, 38 руб., что подтверждает отсутствие задолженности ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" перед ООО "ЭнергоСервисПроект" на 30.12.2008.

Документально не опровергнут и довод ответчика о том, что ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" продолжало исполнять свои денежные обязательства, в спорный период, в том числе и на дату 15.02.2011, что подтверждается определением Арбитражного суда Белгородской области от 28.01.2013 по делу N А08-5039/2011, в котором указано, что ООО НТЦ "Теплоэнергетика" платежным поручением N 736 от 15.02.2011 оплатило ОАО "МОЭК -Проект" денежную сумму по договору подряда N СТ-5-ПН-РП/08 на выполнение проектных работ от 18.07.2008.

В представленном ответчиком в материалы дела заключением специалиста и аудитора АНО "Столичный центр юридической диагностики и судебной экспертизы" Крюковой Юлии Геннадьевны от 13.02.2013, на основании анализа финансовой и налоговой отчетности за 2007, 2008, 009, 2010, 1 квартал 2011 года, первичных документов по контрагенту ООО "ЭнергоСервисПроект", оформленных в рамках Договора N 03/08-1 от 24.03.2008, данных учета ООО "НТЦ "Теплоэнергетика", актов сверок взаимных расчетов с контрагентом ООО "ЭнергоСервисПроект" специалист указывает в заключении, что динамика приращения нераспределенной прибыли (с учетом выплаты дивидендов) в ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" - положительная; величина чистых активов положительная и по состоянию на 31.03.2011 составляет 332 935 тыс. руб., что является одним из свидетельств платежеспособности ООО "НТЦ "Теплоэнергетика".

Кроме того, специалистом отмечается, что за период с 2007 по 2009 гг. коэффициент текущей ликвидности составляет более единицы, что свидетельствует о способности ООО НТЦ "Теплоэнергетика" погашать краткосрочные обязательства, используя текущие активы и характеризует данное юридическое лицо как платежеспособное.

В результате проведенного исследования, специалистом сделан вывод о том, что по данным финансовой отчетности и первичным документам должник ООО НТЦ "Теплоэнергетика" на момент совершения сделок - пересчисления 16.09.2009, 06.10.2009, 05.11.2009, 03.12.2009, 10.12.2009, 20.04.2010, 01.09.2010, 27.09.2010, 21.10.10, 23.12.2010, 30.12.2010, 10.02.2011 должником ООО НТЦ Теплоэнергетика" в адрес Страмол Финанс Лимитед дивидендов согласно решению единственного участника N 15 от 27.08.2009, N 16 от 02.11.2009 N 17 от 12.04.2010, не отвечал признакам неплатежеспособности или недостаточности имущества, то есть на момент совершения оспариваемых сделок должник ООО НТЦ "Теплоэнергетика" было платежеспособно. Выплата дивидендов в период с 16.09.2009 по 10.02.2011 в адрес единственного участника ООО НТЦ "Теплоэнергетика" - Страмол Финанс Лимитед в размере 3 943 475, 47 долларов США не оказали влияние на снижение платежеспособности ООО "НТЦ "Теплоэнергетика".

Согласно письменным пояснения представителя Страмол Финанс Лимитед подтверждением отсутствия признаков неплатежеспособности (недостаточности) имущества у должника на момент совершения оспариваемых сделок может служить также анализ финансовых операций по счету Общества, из которого следует, что в спорный период времени, что ООО НТЦ "Теплоэнергетика" в период принятия решений о выплате дивидендов, выплаты их и в дальнейшем продолжало осуществлять свою финансово-хозяйственную деятельность, выплачивать заработную плату, обязательные платежи и так далее.

При таких обстоятельствах, в рассматриваемом случае конкурсным управляющим не представлены доказательства того, что оспариваемая сделка привела к несостоятельности (банкротству) должника, не доказал, что на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества, а также что сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов.

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию (п. 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

В связи с вышеизложенным, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" Вершинина А.В. о признании недействительной сделки по перечислению должником ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" в адрес Страмол Финанс Лимитед 3 943 475, 47 долларов США в качестве дивидендов и применении последствий недействительности сделки путем взыскания со Страмол Финанс Лимитед 3 943 475, 47 долларов США в пользу ООО "НТЦ "Теплоэнергетика".

С учетом вышеизложенного, доводы заявителя апелляционной жалобы о необоснованности вышеизложенного вывода суда первой инстанции, на даты принятия решения о выплате дивидендов ООО "НТЦ "Теплоэнергетика" имело признаки неплатежеспособности, в результате совершения оспариваемых сделок был причинен имущественный ущерб должнику и кредиторам, сделка совершена в отношении заинтересованного лица и привела к предпочтительному удовлетворению требований Страмол Финанс Лимитед перед иными кредиторами, подлежат отклонению как не подтверждающиеся конкретными доказательствами и не основанные на материалах дела.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции, поскольку они сделаны на основании полной и всесторонней оценки документов, представленных в материалы дела.

Убедительных аргументов, основанных на доказательственной базе и опровергающих выводы суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит, в силу чего удовлетворению не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно статье 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

При таких обстоятельствах, оснований для отмены решения Арбитражного суда Белгородской области от 16.07.2013 и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 2 000 руб. относится на заявителя жалобы (уплачено при подаче жалобы по чеку-ордеру от 22.08.2013).

Руководствуясь п. 1 ст. 269, статьей 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Белгородской области от 16.07.2013 по делу N А08-5039/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в месячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Т.Б. Потапова

Судьи

В.М. Баркова И.Г. Седунова