Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 13 декабря 2013 г. N 01АП-6121/13

г. Владимир

13 декабря 2013 г.

Дело N А11-9102/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 06.12.2013.

Полный текст постановления изготовлен 13.12.2013.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Вечканова А.И., судей Логиновой О.А., Соловьевой М.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем Никоновой А.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Владимирская энергосбытовая компания", г.Владимир, на решение Арбитражного суда Владимирской области от 31.07.2013 по делу N А11-9102/2012,

по иску открытого акционерного общества "Владимирская энергосбытовая компания", г. Владимир, к открытому акционерному обществу "МРСК Центра и Приволжья", г.Н.Новгород, в лице филиала "Владимирэнерго", г.Владимир, при участии третьих лиц общества с ограниченной ответственностью "Камешковотепло", г.Камешково, общества с ограниченной ответственностью "Завод Искра", г. Александров, общества с ограниченной ответственностью "Зона регулируемого развития ВТЗ", г. Владимир, общества с ограниченной ответственностью "ЭнергоСервис", г. Москва, о взыскании 86 050 521 руб. 89 коп.

в судебном заседании приняли участие представители:

от истца - Угодина Д.С. по доверенности 31.12.2012 N 04 (сроком до 31.12.2013);

от ответчика - Зацепин А.И. по доверенности от 27.12.2012 (сроком до 31.12.2013);

от третьих лиц: ООО "Камешковотепло" - не явился, извещен;

ООО "Завод Искра" - не явился, извещен;

ООО "Зона регулируемого развития ВТЗ" - не явился, извещен;

ООО "ЭнергоСервис" - не явился, извещен,

установил:

открытое акционерное общество "Владимирская энергосбытовая компания" (далее - истец, ОАО "ВЭК") обратилось в Арбитражный суд Владимирской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "МРСК Центра и Приволжья" (далее - ответчик, ОАО "МРСК Центра и Приволжья") о взыскании 84 083 836 руб. 88 коп. стоимости фактических потерь электрической энергии за 2011 год и январь-август 2012 года по договору от 25.12.2009 N 1209-40 (с учетом уточнения в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Камешковотепло" (далее - ООО "Камешковотепло"), общество с ограниченной ответственностью "Завод Искра" (далее - ООО "Завод Искра"), общество с ограниченной ответственностью "ЭнергоСервис" (далее - ООО "ЭнергоСервис"), общество с ограниченной ответственностью "Зона регулируемого развития ВТЗ" (далее - ООО "Зона регулируемого развития ВТЗ").

Решением от 31.07.2013 Арбитражный суд Владимирской области прекратил производство по делу в части взыскания долга в сумме 1 966 685 руб. 01 коп. ввиду отказа истца от иска в данной части, в остальной части иска отказал.

ОАО "ВЭК", не согласившись с принятым судебным актом, обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции на основании статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ввиду несоответствия изложенных в решении выводов обстоятельствам дела, неполного выяснения имеющих значение для дела обстоятельств.

Доводы апелляционной жалобы по существу сводятся к оспариванию выводов суда относительно предъявленных исковых требований. Заявитель жалобы полагает, что таковые были заявлены с учетом фактически сложившихся правоотношений сторон, обоснованны и подлежали удовлетворению.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы отзыва на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей третьих лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев дело, проверив доводы апелляционной жалобы, Первый арбитражный апелляционный суд приходит к следующим выводам.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 25.12.2009 между ОАО "МРСК Центра и Приволжья" (сетевая организация - покупатель) и ОАО "ВЭК" (гарантирующий поставщик - продавец) заключен договор купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в электрических сетях N 1209-40, который вступил в действие с 01.01.2010.

Согласно пунктам 2.1 и 3.3.1. договора Гарантирующий поставщик принимает на себя обязательства продавать электрическую энергию в целях компенсации фактических потерь в электрических сетях (объектах электросетевого хозяйства) Сетевой организации, а сетевая организация - оплачивать гарантирующему поставщику стоимость фактических потерь электрической энергии в порядке и сроки, предусмотренные договором.

Разделом 1 договора предусмотрено, что фактические потери электроэнергии - объем электроэнергии, определяемой как разница между объемом электрической энергии, поступившей в электрическую сеть сетевой организации в точках приема и объемом электрической энергии, переданной из электрической сети Сетевой организации.

Договором определены точки приема (Приложение N 1) и точки передачи электрической энергии (Приложение N 2).

Разделом 3 договора предусмотрена обязанность сторон ежемесячно в срок до 20-го числа месяца, следующего за расчетным, предоставлять сведения об изменении перечня приборов учета в Приложении N 2. При этом Гарантирующий поставщик уведомляет сетевую организацию о включении /исключении приборов учета по вновь заключенным/расторгнутым договорам энергоснабжения (купли-продажи) с потребителями, непосредственно присоединенными к сети Сетевой организации, а Сетевая организация уведомляет Гарантирующего поставщика о включении/исключении приборов учета на границе балансовой принадлежности электросети Сетевой организации с прочими сетевыми организациями (ПСО) и потребителями.

В пункте 4.1 договора сторонами согласован порядок определения объема электрической энергии, переданной из сети Сетевой организации. Данный объем определяется Сетевой организацией на основании данных приборов коммерческого учета электрической энергии, зафиксированный в первичных учетных документах и подтвержденных Потребителями, Производителями, и прочими сетевыми организациями (ПСО); данными АИИС КУЭ; расчетным методом определения объема переданной из сети Сетевой организации электрической энергии.

Стоимость потерь и порядок расчетов определены в разделе 5 договора. Расчетным периодом для оплаты стоимости электрической энергии, приобретаемой Сетевой организацией в целях компенсации потерь в принадлежащих ей сетях, является один календарный месяц. Окончательный расчет производится до 15-го числа месяца, следующего за расчетным, на основании акта приема-передачи электрической энергии в целях компенсации потерь и счета-фактуры, выставленного Гарантирующим поставщиком, с учетом платежей, произведенных Сетевой организацией ранее за этот период.

Пунктом 8.2 договора предусмотрено, что любые изменения и дополнения к настоящему договору действительны при условии, если они совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными на то представителями сторон.

Все уведомления и сообщения должны направляться в письменной форме. Сообщения будут считаться исполненными надлежащим образом, если они направлены заказным письмом или доставлены лично по юридическим (почтовым) адресам сторон с получением под расписку соответствующими должностными лицами (пункт 8.3 договора).

За спорный период с 2011 года по август 2012 года ответчиком оплачены потери электрической энергии в неоспариваемой им части.

Разногласия сторон касаются оплаты потерь электрической энергии в сетях по точкам поставки (передачи):

- ПС Берково ВЛ 35 кВ Берково-Камешково (ООО "Камешковотепло") за период январь 2011 года - август 2012 года;

- ВЛ-606 ПС Болымотиха ф.602, ТП N 1 (ОУ "Вязниковский аэроклуб") за период июль-декабрь 2011 года;

- ВЛ-1101 ПС "Искра" ф.1003, ф.1005 (ООО "Завод "Искра") за период январь-август 2012 года;

- ПС Южная, ф.663, ф.681 (ОАО "Ковровский приборостроительный завод") за период апрель-август 2012 года;

- ПС "Гусь", ф.610, ф.616 (ООО "Тепловик") за период июль-август 2012 года;

- ПС Тракторная, ПС Районная (ОАО "ВМТЗ" - ООО "Зона регулируемого развития ВТЗ") за период февраль-август 2012 года;

- ПС КЭЗ ф.628, 629, ПС "Луч" ф.6017, ПС Южная ф.674, ПС "Старая деревня" ф.1010 (ООО "ЭнергоСервис") за период март-август 2012 года.

Также между сторонами имеются разногласия по определению договорной цены на электрическую энергию в целях компенсации потерь исходя из диапазона использования мощности (ЧЧИМ) за период январь-март 2012 года.

Наличие между сторонами разногласий по вышеуказанным точкам поставки (передачи) электрической энергии и по определению договорной цены на электрическую энергию в целях компенсации потерь исходя из ЧЧИМ послужило основанием обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии регулируются Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике).

В соответствии с пунктом 4 статьи 26 Закона об электроэнергетике сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязаны оплачивать стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им сетях и объектах электросетевого хозяйства.

В соответствии с пунктом 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

Общие принципы и порядок оказания услуг по передаче электрической энергии определены в Правилах недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (с последующими изменениями) (далее - Правила N 861).

В соответствии с пунктом 50 Правил N 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Пунктом 51 Правил N 861 предусмотрено, что сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

В соответствии с пунктом 120 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (с последующими изменениями), действовавших до 11.06.2012, потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII настоящего документа.

Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии (пункт 121 Основных положений N 530).

В соответствии с пунктом 128 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), вступивших в силу с 12.06.2012, фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа. При этом в первую очередь сетевые организации должны приобретать электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь в объектах электросетевого хозяйства у производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках в отношении квалифицированных генерирующих объектов, подключенных к объектам электросетевого хозяйства сетевых организаций и функционирующих на основе использования возобновляемых источников энергии.

Таким образом, в силу указанных норм права в предмет доказывания по делам о взыскании стоимости электрической энергии в целях компенсации потерь в сетях сетевой организации входят следующие обстоятельства: установление факта перетока электрической энергии через электросети; определение количества электрической энергии, поступившей в сеть; определение объема полезного отпуска (количества электроэнергии, вышедшей из сети в смежные сети и потребителям); определение величины потерь, составляющей разность между двумя предыдущими величинами; расчет стоимости потерь и размер произведенной оплаты.

В соответствии с Регламентом введения в 2008 году на территории Владимирской области единых (котловых) тарифов на услуги по передаче электрической энергии установлен единый порядок взаиморасчетов между сетевыми и сбытовыми организациями на территории Владимирской области по возмещению стоимости потерь электроэнергии. Так, Регламентом предусмотрено, что оплата потерь электрической энергии в сетях РСК и ТСО проводится на основании договоров между энергосбытовыми компаниями - участниками рынка ОРЭМ и каждой сетевой организацией (тарифно-договорная модель представлена в Приложении 3).

Проанализировав и оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд установил следующее.

По точке поставки "ПС Берково ВЛ 35 кВ Берково-Камешково" (ООО "Камешковотепло") потери 19 478 531 кВт.ч на сумму 34 808 656 руб. 87 коп.

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности в указанной точке сети филиала "Владимирэнерго" граничат с электрическими сетями ООО "Камешковотепло".

В соответствии с постановлением Департамента цен и тарифов Администрации Владимирской области от 09.07.2010 N 15/9 ООО "Камешковотепло" является территориальной сетевой организацией.

ООО "Камешковотепло" в сводных ведомостях приема/передачи электроэнергии по своим сетям за период с января 2011 года по август 2012 года подтвердило объем потерь в собственных сетях в размере 19 587 079 кВт.ч.

Кроме того, в 2011 году ООО "Камешковотепло" обращалось в ОАО "Владимирэнергосбыт" с заявкой на заключение договора купли - продажи электроэнергии в целях компенсации потерь, однако истец отказался от заключения такого договора.

По точке поставки ОУ "Вязниковский аэроклуб" потери 165 857 кВт.ч на сумму 285 754 руб. 61 коп.

В соответствии с актом о границах ответственности энергоснабжающей организации с потребителем - ОУ "Вязниковский аэроклуб" присоединен к сетям ОАО "28 электрическая сеть" (правопредшественник ОАО "Оборонэнерго"), которое в свою очередь присоединено к сетям ТСО ОАО "РЖД".

В силу постановления Департамента цен и тарифов администрации Владимирской области от 28.12.2010 N 50/12 ОАО "28 ЭС" является территориальной сетевой организацией.

По делам N А11-2030/2012, N А11-6223/2012, в которых ОАО "Владимирэнергосбыт" принимало участие в качестве третьего лица, было установлено, что услуги по передаче электроэнергии по потребителям ОАО "Владимирэнергосбыт", присоединенным к ТП Аэроклуб, оказывались сетевой организацией ОАО "Оборонэнерго" (в сводных ведомостях, приобщенных к материалам вышеуказанных дел, зафиксирован объем электроэнергии, поступившей в сеть ТСО, а также объем полезного отпуска потребителям истца).

По ОАО "Ковровский приборостроительный завод" (ОАО "КПЗ") потери 153189 кВт.ч на сумму 270 881 руб. 78 коп.

Согласно постановлению Департамента цен и тарифов администрации Владимирской области от 21.12.2010 ОАО "КПЗ" N 48/12 имеет статус сетевой организации. Кроме того, истец не указал точки поставки и отпуска электроэнергии, в соответствии с которыми производился данный расчет.

С учетом положений пункта 50 Правил N 861 о том, что в потери не включаются объемы электроэнергии, переданные в другие сетевые организации, а также пункта 3.1 Регламента введения на территории Владимирской области единых котловых тарифов на услуги по передаче электроэнергии, предусматривающего, что оплата потерь электрической энергии в сетях ТСО проводится на основании договоров между энергосбытовыми компаниями и каждой сетевой организацией включение истцом данных объемов электроэнергии (ООО "Камешковотепло", ОУ "Вязниковский аэроклуб", ОАО "КПЗ") в состав потерь ответчика обоснованно признано арбитражным судом неправомерным.

По точке поставки ООО "Завод Искра" потери 840 007 кВт.ч на сумму 2 176 224 руб. 92 коп. суд установил следующее.

В Приложении N 2 к договору от 25.12.2009 N 1209-40 указан перечень приборов учета электроэнергии для определения объема электрической энергии, отпущенной из сети исполнителя, строки 10508, 10509, 12992 - определены точки отпуска в сеть ООО "Завод Искра".

В соответствии с актами снятия показаний приборов учета ООО "Завод Искра" приняло по указанным точкам поставки электроэнергию в объеме 926 396 кВт.ч.

Спорный объем электроэнергии формально является объемом потерь холостого хода в электрооборудовании ООО "Завод Искра" - КТП N 1 ф.1003, КТП N 2 ф.1003, ЗТП ООО "Завод Искра" ф. 1005, участвующем в передаче электроэнергии иным "транзитным" потребителям ОАО "ВЭК" (ЗАО "Фирма АТН", администрация Краснопламенского сельского поселения, Почтампт УФПС, Краснопламенский комбинат коммунального хозяйства, ОАО "Владимироблгаз").

До августа 2011 года истец получал вышеуказанные объемы с владельца сетей и оборудования - ООО "Завод Искра" в рамках договора от 01.01.2001 N 11, по которому в дальнейшем эти точки поставки исключены из договора.

Согласно статье 210 Гражданского кодекса Российской Федерации собственник имущества несет бремя его содержания, т.е. обязан содержать имущество в надлежащем состоянии, соблюдать в отношении имущества определенные требования.

В силу статьи 26 Закона об электроэнергетике сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства обязан оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Исходя из содержания абзаца 1 пункта 151 Правил N 530 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

Под бездоговорным потреблением (абзац 3 пункта 151 Правил N 530) понимается потребление электрической энергии, осуществляемое юридическими или физическими лицами в отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и (или) с использованием энергопринимающих устройств, присоединенных к электрической сети сетевой организации с нарушением установленного порядка технологического присоединения энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям.

Стоимость выявленного объема бездоговорного потребления электрической энергии взыскивается непосредственно с лица, осуществлявшего бездоговорное потребление, сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства указанного лица (пункт 156 Правил N 530).

Право на обращение сетевой организации к лицу, осуществляющему бездоговорное потребление электроэнергии за взысканием в судебном порядке стоимости потребленной электроэнергии предусмотрено пунктом 156 Правил N 530, согласно которому стоимость выявленного объема бездоговорного потребления электрической энергии взыскивается с лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства указанного лица, на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии по действующему на дату взыскания тарифу на электрическую энергию для соответствующей категории потребителей, включающему стоимость электрической энергии, услуг по передаче электрической энергии, а также услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей и размер платы, за которые в соответствии с законодательством Российской Федерации подлежит государственному регулированию.

На организации, к объектам электросетевого хозяйства которых присоединены энергопринимающие устройства потребителей, распространяются положения разделов XII и XIII Правил N 530, определяющие обязанности сетевых организаций (пункт 118 Правил N 530).

С учетом вышеуказанных норм права и субъектного состава спорного правоотношения, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что истребуемая истцом сумма по этой точке поставки не является бездоговорным потреблением.

При этом отсутствие у ООО "Завод Искра" статуса сетевой организации не освобождает его как собственника объектов электросетевого хозяйства, через которые осуществляется транзит электроэнергии, от обязанности оплачивать стоимость потерь в принадлежащих ему сетях и объектах электросетевого хозяйства.

По точке поставки ООО "Тепловик" потери 911654 кВт.ч на сумму 1 814 960 руб. 88 коп. установлено следующее.

ООО "Тепловик" согласно сводным актам учета электроэнергии за май - август 2012 года подтвердило объемы принятой электроэнергии в размере - 772 782 кВт.ч.

Между ответчиком и ООО "Тепловик" заключен договор оказания услуг по передаче электроэнергии от 16.07.2012 N 0712-23, вступивший в действие с 01.05.2012.

от 03.05.2012 ООО "Тепловик" обратилось к истцу с заявлением о заключении договора, письмом от 20.07.2012 в адрес истца была направлена копия договора оказания услуг по передаче электроэнергии от 16.07.2012 N 0712-23.

Однако в нарушение требований действующего законодательства истец отказался урегулировать договорные отношения с ООО "Тепловик", сославшись на отсутствие акта разграничения балансовой принадлежности.

Так, пунктом 37 Основных положений N 442 предусмотрено, что при отсутствии документов, подтверждающих технологическое присоединение в установленном порядке к электрическим сетям энергопринимающих устройств, в отношении которых подано заявление о заключении договора, и (или) разграничение балансовой принадлежности, гарантирующий поставщик не вправе отказать заявителю в заключении договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) и вправе самостоятельно запрашивать и безвозмездно получать недостающие документы и информацию у сетевой организации или иного владельца объектов электросетевого хозяйства, к которым присоединены указанные энергопринимающие устройства.

Следовательно, включение вышеуказанных объемов электроэнергии в состав потерь ответчика неправомерно.

По точке поставки ОАО "ВМТЗ"/ООО "Зона регулируемого развития ВТЗ" потери 11 514 055 кВт.ч на сумму 19 914 711 руб. 78 коп. установлено следующее.

Истец полагает, что с 01.02.2012 потребление по этой точке является бездоговорным.

Вместе с тем, как установлено судом первой инстанции, ООО "Зона регулируемого развития ВТЗ" не давало согласия на расторжение договора энергоснабжения от 20.04.2011 N 68 с ООО "ВЭК".

ООО Зона регулируемого развития ВТЗ"" подтвердило поступление электроэнергии в свою сеть в размере 14 225 167 кВт.ч в период февраль - август 2012 года.

Кроме того, у третьего лица имеются акты согласования аварийной брони, наличие которых препятствует энергосбытовой организации расторгнуть договор энергоснабжения в одностороннем порядке.

Ответчик отрицает получение от истца уведомления от 23.01.2012 N 09-01/121о расторжении договора энергоснабжения с ООО "Зона регулируемого развития ВТЗ".

Надлежащих доказательств вручения ответчику указанного уведомления не представлено.

С учетом изложенного, суд обоснованно признал неправомерным включение истцом данного объема электроэнергии в состав потерь ответчика.

По точкам поставки ООО "ЭнергоСервис" потери 7 971 527 кВт.ч на сумму 14 914 677 руб. 88 коп. суд установил, что в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец не представил расчет заявленных объемов потерь по потребителям данного общества.

В качестве обоснования для включения в состав потерь объемов отпуска электроэнергии потребителям ООО "ЭнергоСервис" (по объектам МУП "ПУ ВКХ") истец сослался на отсутствие между сторонами договорных отношений.

Однако данное утверждение не соответствует фактическим обстоятельствам.

Факт расторжения договора купли-продажи электрической энергии с ОАО "Владимирэнергосбыт" ООО "Энергосервис" отрицало, указало на его исполнение сторонами, что подтверждается копиями платежных поручений на оплату полученной электрической энергии.

Истец не представил суду надлежащие доказательства расторжения в установленном порядке договора купли-продажи электрической энергии с ООО "ЭнергоСервис" (по точкам поставки МУП "ПУ ВКХ"), а также доказательства надлежащего уведомления об этом Сетевой организации. Ответчик отрицает получение от истца уведомления о расторжении договора с ООО "ЭнергоСервис".

Кроме этого, решением Арбитражного суда города Москвы от 04.02.2013 по делу N А40-132685/2012, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2013, по иску ООО "ЭнергоСервис" к МУП "ПУ ВКХ" с последнего взыскана задолженность по договору поставки электрической энергии от 01.12.2011 N 12 за период с 01.01.2012 по 30.09.2012 и проценты за пользование чужими денежными средствами вследствие несвоевременной оплаты поставленной электрической энергии. К участию в этом деле в качестве третьего лица было привлечено ОАО "Владимирэнергосбыт".

Данным решением установлены факты заключенности договора поставки электрической энергии (мощности) от 01.12.2011 N 12, поставки ООО "ЭнергоСервис" МУП "ПУ ВКХ" и принятия последним электрической энергии в количестве, указанном в подписанных сторонами актах приема-передачи, наличие обязанности МУП "ПУ ВКХ" оплатить поставленную по договору N 12 электрическую энергию.

Данное обстоятельство свидетельствует о наличии у ООО "ЭнергоСервис" права распоряжаться спорными объемами электроэнергии, что исключает взыскание в рамках настоящего дела потерь с ответчика в качестве бездоговорного потребления.

Судом также приняты во внимание пояснения ответчика о том, что в рамках договора оказания услуг по передаче электрической энергии истец оплачивал ответчику полезный отпуск по указанным точкам до апреля 2012 года, что свидетельствует о фактическом наличии договорных отношений у истца с конечными потребителями по поставке электроэнергии.

Вопреки положениям пункта 8.2 договора до настоящего времени никаких дополнительных соглашений относительно изменения наименования потребителя с ОАО "ВМТЗ" на ООО "Зона регулируемого развития ВТЗ" или на ООО "Владимирэнергосбыт" или исключения из договора точек поставки (Приложение N 2): ПС Районная 110 ф. 667,668, 674, 679, 655, 660, 662, 664, 665, 681, 682, 683, 684, 691, 692, 698, ПС Районная 220 ф. 6006, 6005, 6007, 6072, 6066, 6053, 60057 между сторонами не составлялось; не вносились изменения во все иные спорные точки поставки (точки передачи) по ООО "Камешковотепло", ПС Берково - Камешково, ОУ Вязниковский аэроклуб, ООО "Завод Искра", ОАО "КПЗ", потребителей ООО "ЭнергоСервис", ООО "Тепловик".

Утверждение истца о том, что в случае одностороннего отказа гарантирующего поставщика от исполнения договора энергоснабжения в связи с неоднократным нарушением покупателем сроков оплаты потребленной электрической энергии имеет место бездоговорное потребление, объем которого включается в состав потерь, оплачиваемых сетевой организацией, правомерно отклонено судом первой инстанции.

В соответствии с пунктом 1 статьи 546 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает юридическое лицо, энергоснабжающая организация вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем по основаниям, предусмотренным статье 523 Гражданского кодекса Российской Федерации, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами.

Согласно пункту 1 статьи 523 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) допускается в случае существенного нарушения договора одной из сторон. Нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным, в частности, в случае неоднократного нарушения сроков оплаты товаров (пункт 3 статьи 523 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Вместе с тем, в силу пункта 161 Основных положений N 530 неисполнение или ненадлежащее исполнение потребителем обязательства по оплате электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей, является основанием для ограничения режима потребления электрической энергии в установленном порядке.

В пункте 4 статьи 37 Закона об электроэнергетике определено, что отношения по договору энергоснабжения регулируются утверждаемыми Правительством Российской Федерации основными положениями функционирования розничных рынков в той части, в которой Гражданский кодекс Российской Федерации допускает принятие нормативных правовых актов, регулирующих отношения по договору энергоснабжения.

Основой системы надежного обеспечения потребителей электрической энергией являются надежная схема энергоснабжения и выполнение всех требований правил технической эксплуатации электростанций и сетей, а также наличие на розничных рынках специализированных организаций - гарантирующих поставщиков (пункт 2 статьи 38 Закона об электроэнергетике).

На основании пункта 7 статьи 38 Закона об электроэнергетике Правительством Российской Федерации утверждается порядок полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии потребителями - участниками оптового и розничных рынков, в том числе его уровня, в случае нарушения своих обязательств потребителями, а также в случае необходимости принятия неотложных мер по предотвращению или ликвидации аварийных ситуаций. Указанный порядок применяется в случае неисполнения обязательств по оплате электрической энергии и обеспечивает, в том числе обязательность предварительного (не менее чем за десять дней) предупреждения о возможном введении полного и (или) частичного ограничения режима потребления, содержащего информацию о состоянии задолженности потребителя за электрическую энергию, а также о предполагаемом сроке введения ограничений режима потребления; обязательность введения предварительного частичного ограничения режима потребления электрической энергии, в том числе его уровня, перед полным ограничением режима потребления электрической энергии, в том числе его уровня; запрет на нарушение прав иных потребителей в связи с вводимым ограничением режима потребления электрической энергии, в том числе его уровня; меры по социальной защите граждан Российской Федерации.

В пункте 168 Основных положений N 530 предусмотрено, что в отношении потребителей (отдельных объектов), ограничение режима потребления которых может привести к возникновению угрозы жизни и здоровью людей, экологической безопасности либо безопасности государства, а также в отношении потребителей, ограничение режима потребления которых ниже уровня аварийной брони не допускается, применяется специальный порядок введения ограничения режима потребления. Перечень потребителей (отдельных объектов), ограничение режима потребления которых ниже уровня аварийной брони не допускается, приведен в приложении N 6.

Пунктом 78 Основных положений N 530 определено, что гарантирующий поставщик вправе в порядке, установленном разделом XIII Основных положений, инициировать частичное (полное) ограничение режима потребления электрической энергии (приостановить исполнение обязательств по договору энергоснабжения (договору купли-продажи (поставки) электрической энергии) с покупателем) в случае неисполнения покупателем обязательств по оплате приобретенной им электрической энергии (мощности) и оказанных услуг и возникновения задолженности, соответствующей одному периоду между установленными договором сроками платежа, с учетом особенностей процедуры ограничения отдельных категорий потребителей, установленных разделом XIII Основных положений. Приостановление подачи электрической энергии в рамках оказания коммунальной услуги по электроснабжению осуществляется в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации (абзацы 1 и 2 пункта 78).

В абзаце 3 названного пункта предусмотрено право гарантирующего поставщика в одностороннем порядке полностью отказаться от исполнения договора энергоснабжения (купли-продажи), заключенного с энергосбытовой организацией.

Таким образом, Основными положениями право гарантирующего поставщика в одностороннем порядке полностью отказаться от исполнения договора энергоснабжения (купли-продажи) не распространяется на потребителей электрической энергии, не являющихся энергосбытовыми организациями, а, следовательно, в отношении них действует порядок, предусмотренный абзацами 1 и 2 пункта 78 названных Положений. В силу положений пункта 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации не применяются последствия, установленные частью 1 пункта 1 статьи 546 и пунктом 3 статьи 523 Кодекса.

Вопреки требованиям статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истцом не представлены доказательства соблюдения установленного порядка введения ограничения режима потребления по потребителям, в отношении которых заявлен односторонний отказ от исполнения договора энергоснабжения, а также доказательства направления ответчику (сетевой организации) соответствующей заявки на введение ограничения потребления электроэнергии по установленной форме способом, обеспечивающим подтверждение факта получения сетевой организацией такой заявки.

Требования к форме и содержанию заявки на введение ограничения режима потребления электроэнергии приведены в пункте 172 Основных положений N 530.

При этом пунктом 82 Основных положений N 530 установлена ответственность гарантирующего поставщика за неуведомление (ненадлежащее уведомление) сетевой организации: в случае если гарантирующий поставщик не уведомил или несвоевременно уведомил сетевую организацию о расторжении договора купли-продажи сетевая организация продолжает оказывать услуги по передаче электроэнергии до даты получения уведомления гарантирующего поставщика, если иной срок прекращения оказания этих услуг не установлен законодательством Российской Федерации или в уведомлении. При этом гарантирующий поставщик обязан оплатить оказанные сетевой организацией услуги по передаче электрической энергии.

Относительно разногласий сторон по определению договорной цены на электрическую энергию в целях компенсации потерь исходя из диапазона использования мощности (ЧЧИМ) за период январь-март 2012 года суд указал следующее.

В соответствии с пунктом 120 Основных положений N 530 потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII настоящего документа.

Варианты расчета предельных уровней нерегулируемых цен приведены в пункте 108.1 раздела 7 Основных положений N 530, одним из которых является одноставочный предельный уровень нерегулируемых цен, дифференцированный по числу часов использования мощности.

Так, при расчете цены для оплаты ответчиком потерь электрической энергии и при расчете настоящего иска истец применил одноставочный тариф, дифференцированный по годовому числу использования заявленной мощности, исходя из числа часов использования мощности - от 6501 - 7000 часов, указанного в письме Департамента цен и тарифов Администрации Владимирской области от 02.02.2010 N ДЦТ-214-02-07.

Условиями договора от 25.12.2009 N 1209-40 диапазон ЧЧИМ или порядок его расчета не предусмотрены.

В соответствии с приказом ФСТ России от 24.11.2010 N 333-э/1 "Об утверждении сводного прогнозного баланса производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на 2011 год" утверждена "мощность потерь электроэнергии" по филиалу "Владимирэнерго" в размере 83,978 Мвт, фактически оплаченные потери электроэнергии за 2011 год составили 642 635,142 МВт.ч. Следовательно, годовое число часов использования мощности составит: 642635,142 МВт.ч. / 83,978 МВт = 7652 часа, т.е. истцу необходимо было применять цену электроэнергии исходя из диапазона использования мощности свыше 7001 часов (более низкую по сравнению с диапазоном от 6501-7000).

Ссылка истца на письмо Департамента цен и тарифов администрации Владимирской области от 02.02.2010 N ДЦТ-214-02-07, содержащее информацию о годовом числе часов использования заявленной мощности, учтенном при установлении тарифов на электрическую энергию на 2010 год, не имеет отношения к рассматриваемому спорному периоду.

Расчет ответчика в спорный период ЧЧИМ путем деления объема потерь электрической энергии на величину мощности потерь электрической энергии, учтенных в сводном прогнозном балансе, обоснованно признан судом правильным.

С учетом изложенного арбитражный суд вынес законное решение.

Доводы заявителя жалобы рассмотрены судом апелляционной инстанции и отклоняются в связи с вышеизложенным.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при разрешении спора судом первой инстанции не допущено.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Владимирской области от 31.07.2013 по делу N А11-9102/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Владимирская энергосбытовая компания", г.Владимир, - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в кассационную инстанцию Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия.

Председательствующий судья

А.И. Вечканов

Судьи

О.А. Логинова М.В. Соловьева