Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2013 г. N 18АП-13309/13

г. Челябинск

23 декабря 2013 г.

Дело N А76-12435/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 19 декабря 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 декабря 2013 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бабкиной С.А.,

судей Ершовой С.Д., Хоронеко М.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Киреевой О.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Полека Сергея Александровича на решение Арбитражного суда Челябинской области от 05.11.2013 по делу N А76-12435/2013 (судья Скобычкина Н.Р.).

В заседании приняли участие представители:

Полека Сергея Александровича: Бердюгина Е.К. (паспорт, доверенность от 14.06.2013),

общества с ограниченной ответственностью "Технопарк": Тимакова И.В. (удостоверение, доверенность от 15.08.2013).

Полека Сергей Александрович (далее - Полека С.А., истец) обратился в Арбитражный суд Челябинской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Технопарк" (ОГРН 1107453007287, ИНН 7453220737) (далее - ООО "Технопарк", ответчик), Рогову Сергею Сергеевичу (далее - Рогов С.С., ответчик), Садовникову Станиславу Анатольевичу (далее - Садовников С.А., ответчик) Юдакову Олегу Владимировичу (далее - Юдаков О.В., ответчик), при участии в деле в качестве третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью "Теплоиндустрия" (далее - ООО "Теплоиндустрия", должник), конкурсного управляющего Штребеля Бруно Альбертовича (далее - конкурсный управляющий Штребель Б.А.) о признании права собственности на долю в уставном капитале ООО "Технопарк" в размере 31% на основании договора купли-продажи от 23.04.2013, заключенного между ООО "Теплоиндустрия" и Полека С.А. Истец также просил перевести долю в уставном капитале ООО "Технопарк" в размере 31% с Рогова С.С., Садовникова С.А., Юдакова О.В. в размере 10,33 % с каждого на Полека С.А. (уточненные исковые требования, л.д.85 т. 3).

Определением суда от 25.09.2013 ООО "Теплоиндустрия" привлечено к участию в деле в качестве соответчика (л.д.71-74 т.3).

Решением арбитражного суда от 05.11.2013 в удовлетворении исковых требований отказано.

С указанным судебным актом не согласился истец, направил апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении требований в полном объеме.

Не оспаривая фактические обстоятельства, установленные судом первой инстанции, истец в обоснование доводов апелляционной жалобы ссылается на положения Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), который не исключает применение норм Федерального закона от 08.02.1998 N14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об обществах с ограниченной ответственностью) и предоставляет участнику общества реализовать свое преимущественное право путем участия в торгах.

Истец утверждает, что факт направления конкурсным управляющим уведомления об отчуждении доли третьему лицу и организации торгов подтверждается уведомлением от 26.11.2012. В дальнейшем торги проводились в порядке, предусмотренном ст. 110, 139 Закона о банкротстве. Таким образом, участники ООО "Технопарк" имели возможность принять участие в торгах. Кроме того, п.5 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью установлен тридцатидневный срок на реализацию преимущественного права покупки доли с момента получения уведомления 26.11.2012, Рогов С.С., Садовников В.А. и Юдаков О.В. не реализовали право в срок, срок истек 26.12.2012 на момент проведения первых открытых торгов (11.03.2013). Заявленный отказ от дачи согласия на переход доли в размере 31% в уставном капитале ООО "Технопарк", послуживший основанием для перераспределения доли является необоснованным.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в судебное заседание Рогов С.С., Садовников В.А. и Юдаков О.В., третьи лица представителей не направили.

С учётом мнения Полека С.А., представителя ООО "Технопарк" и в соответствии со ст. 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие неявившихся лиц.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 23.08.2010 учреждено ООО "Технопарк" (л.д.44 т.2). На момент создания общества участниками общества являлись: ООО "Теплоиндустрия" с долей 31%, Рогов С.С. с долей 23%, Садовников С.А. с долей 23% и Юдаков О.В. с долей 23 %. Всего уставный капитал составляет 15 403 226 руб. (л.д.45 т.2).

12.11.2010 в отношении ООО "Теплоиндустрия" определением суда по делу N А76-18290/2010 введена процедура наблюдения.

18.03.2011 в отношении должника введена процедура внешнего управления. 09.08.2012 ООО "Теплоиндустрия" признано несостоятельным (банкротом), введена процедура конкурсного производства конкурсным управляющим утвержден Штребель Б.А.

24.11.2012 в газете "Коммерсантъ" N 223 была дана публикация о предстоящих торгах, предметом которых выступала доля в ООО "Технопарк" (л.д.118 т.3).

26.11.2012 конкурсный управляющий Штребель Б.В. направил всем участникам ООО "Технопарк" уведомление о предстоящих торгах доли, принадлежащей ООО "Теплоиндустрия" (л.д.35-37 т.1).

Поскольку первые торги признаны несостоявшимися 26.01.2013 в газете "Коммерсантъ" N 14 была дана публикация о предстоящих повторных торгах, предметом которых выступала доля в ООО "Технопарк" (л.д.120 т.3).

04.04.2013 собранием кредиторов ООО "Теплоиндустрия" утверждено Положение о продаже доли в уставном капитале ООО "Технопарк" (л.д.101-102 т.3).

Согласно Положению о продаже доли в уставном капитале ООО "Технопарк" повторные торги состоятся на электронной площадке, начальная цена продажи 7 881 300 руб., организатором торгов является ООО "ПНК" (л.д.104-117 т.3).

14.04.2013 в указанном печатном издании была публикация о торгах посредством публичного предложения (л.д. 122 т.3).

По результатам торгов посредством публичного предложения победителем признан Полека С.А.

По платежным поручениям N 16 от 18.04.2013 и N18 от 24.04.2013 истцом перечислено в адрес ООО "Теплоиндустрия" 788 130 руб., 6 896 137 руб. 50 коп. (л.д.32,33 т.3).

24.04.2013 конкурсный управляющий Штребель Б.А. направил в ООО "Технопарк" уведомление о продаже доли Полека С.А. (л.д.38 т.1).

26.04.2013 Полека С.А. направил уведомление в ООО "Технопарк" о приобретении доли (л.д.26 т.2).

29.04.2013 директор ООО "Технопарк" направил истцу и конкурсному управляющему ООО "Теплоиндустрия" уведомление о проведении внеочередного собрания участников общества (л.д.39,40 т.2).

23.05.2013 участник ООО "Технопарк" Садовников С.А. направил в ООО "Технопарк" уведомление об отказе от дачи согласия на продажу доли (л.д.27 т.2).

03.06.2013 участники ООО "Технопарк" приняли решение о распределении доли, принадлежащей ООО "Теплоиндустрия" между собой по 1/3 (л.д.15 т.2).

Полагая, что с момента заключения договора и признания Полека С.А. победителем торгов ответчики неправомерно распределили принадлежащую ему долю и уклоняются от регистрации изменений в ЕГРЮЛ, истец обратился с настоящим иском в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении требования, суд первой инстанции установил нарушения порядка уведомления участников ООО "Технопарк" о возможности реализации преимущественного права приобретения доли, а также отказ участников общества от дачи согласия на переход доли к Полеке С.А., в связи с чем, посчитал истца не приобретшим долю.

С выводами суда первой инстанции суд апелляционной инстанции соглашается в силу следующего.

Согласно уставу ООО "Технопарк" 2010 года участник общества может продать или иным образом уступить свою долю другому участнику общества без согласия других участников (п.5.4, л.д.20 т.1).

Согласно п. 5.5. устава участники общества имеют право преимущественной покупки доли продаваемой или отчуждаемой третьему лицу, пропорционально размеру своей доли.

Согласие общего собрания участников общества на приобретение доли участника третьим лицом является основанием для заключения договора купли-продажи доли или иной сделки, влекущей переход права на долю (п. 5.7 устава).

В силу п.2 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, если это не запрещено уставом общества.

В соответствии с абз.1, 2 п.4 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (далее - заранее определенная уставом цена) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.

Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества. При этом осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников общества цены.

В п.5 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предусмотрено, что участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом.

Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом. Уставом может быть предусмотрен более продолжительный срок использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества.

В случае, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, в нем должны быть установлены сроки использования преимущественного права покупки доли или части доли участниками общества и обществом.

При отказе отдельных участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества либо использовании ими преимущественного права покупки не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли другие участники общества могут реализовать преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества в соответствующей части пропорционально размерам своих долей в пределах оставшейся части срока реализации ими преимущественного права покупки доли или части доли, если уставом общества не предусмотрено иное.

Согласно п.6 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества у участника и, если уставом общества предусмотрено, преимущественное право покупки обществом доли или части доли у общества прекращаются в день:

представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права в порядке, предусмотренном настоящим пунктом;

истечения срока использования данного преимущественного права.

Заявления участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли должны поступить в общество до истечения срока осуществления указанного преимущественного права, установленного в соответствии с п. 5 настоящей статьи. Заявление общества об отказе от использования предусмотренного уставом преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества представляется в установленный уставом срок участнику общества, направившему оферту о продаже доли или части доли, единоличным исполнительным органом общества, если решение этого вопроса не отнесено уставом общества к компетенции иного органа общества.

В силу п.7 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью в случае, если в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом при условии, что более продолжительный срок не предусмотрен уставом общества, участники общества или общество не воспользуются преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи, в том числе образующихся в результате использования преимущественного права покупки не всей доли или не всей части доли либо отказа отдельных участников общества и общества от преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества, оставшиеся доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу по цене, которая не ниже установленной в оферте для общества и его участников цены, и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, или по цене, которая не ниже заранее определенной уставом цены. В случае, если заранее определенная цена покупки доли или части доли обществом отличается от заранее определенной цены покупки доли или части доли участниками общества, доля или часть доли в уставном капитале общества может быть продана третьему лицу по цене, которая не ниже заранее определенной цены покупки доли или части доли обществом.

Таким образом, законом установлена обязанность участника общества намеревающегося продать долю известить остальных участников общества о продаже доли третьему лицу и предоставить им время для реализации преимущественного права покупки доли. Кроме того, после реализации доли участники общества вправе дать согласие либо заявить отказ от перехода доли к третьему лицу.

Из материалов настоящего дела усматривается, что доля продавалась в период банкротства ООО "Теплоиндустрия" в соответствии с Законом о банкротстве и Положением о порядке реализации имущества должника.

Согласно п.1 ст. 139 Закона о банкротстве в течение месяца с даты окончания инвентаризации и оценки предприятия должника, имущества должника конкурсный управляющий обязан представить собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения предложения о продаже имущества должника, включающие в себя сведения о составе имущества, о сроках его продажи, о форме торгов (аукцион или конкурс), об условиях конкурса (в случае, если продажа имущества в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса), о форме представления предложений о цене имущества, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети "Интернет", где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже имущества, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения. В случае, если в течение двух месяцев с даты представления конкурсным управляющим собранию кредиторов или в комитет кредиторов предложений о продаже имущества, представленные предложения не утверждены собранием кредиторов или комитетом кредиторов, конкурсный управляющий вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении предложений о продаже имущества.

В п. 3 ст.139 Закона о банкротстве указано, что продажа имущества должника осуществляется в порядке, установленном пунктами 3 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 настоящего Федерального закона, с учетом особенностей, установленных настоящей статьей.

В силу п.17 ст. 139 Закона о банкротстве в случае, если не были представлены заявки на участие в торгах или к участию в торгах был допущен только один участник, организатор торгов принимает решение о признании торгов несостоявшимися.

Если к участию в торгах был допущен только один участник, заявка которого на участие в торгах соответствует условиям торгов (в случае проведения торгов в форме конкурса) или содержит предложение о цене предприятия не ниже установленной начальной цены продажи предприятия, договор купли-продажи предприятия заключается внешним управляющим с этим участником торгов в соответствии с условиями торгов (в случае проведения торгов в форме конкурса) или представленным им предложением о цене предприятия.

Преимущественное право должно быть реализовано посредством направление заявки, однозначно свидетельствующей о намерении приобрести принадлежащее должнику имущество. Такая заявка может быть подана непосредственно в момент либо после проведения торгов. Закон о банкротстве не исключает возможность участвовать лицам, обладающим преимущественным правом в торгах.

Реализация преимущественного права на торгах сводится к праву принять участие в торгах, но даже если лица, обладающие преимущественным правом, этого не сделали, у них сохраняется возможность в течение определенного срока заявить о реализации преимущественного права по цене, сформированной на торгах. В любом случае, цена отчуждения должна формироваться на торгах. Такой подход по реализации преимущественного права был определен Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в информационном письме от 25.06.2009 N 131 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ", согласно п. 7 которого при продаже акций на торгах, проводимых в рамках исполнительного производства или в ходе конкурсного производства, преимущественное право приобретения акций может быть реализовано акционером путем участия в торгах и заявления о согласии приобрести акции по цене, сформированной в ходе торгов.

Таким образом, лица, имеющие преимущественное право, уведомляются о проведении торгов и могут принять в них участие. Их преимущество перед победителями торгов заключаются в возможности выиграть торги по той же цене, которая предложена возможным победителям, не делая прибавления к ней, как должны поступить любые другие участники.

В случае если торги признаны несостоявшимися, после поступления заявок от лиц обладающих преимущественным правом, конкурсный управляющий отдает предпочтение тому субъекту преимущественного права, который предложит приобрести имущественный комплекс должника по наибольшей стоимости исходя из цены, сформированной в результате проведения публичных торгов. При отсутствии заявки с наибольшей стоимостью, имущество передается тому субъекту, чья заявка поступила ранее.

В деле имеются уведомления участников ООО "Технопарк" лично от 26.11.2012 о планируемых торгах, в которых конкурсным управляющим указано о допуске каждого участника к торгам (л.д.35-37 т.1). Однако сведений о том, что кто-либо из участников выразил намерение участвовать в торгах, в деле нет. Между тем, положения Закона об обществах с ограниченной ответственностью возлагают на участника общества обязанность сообщить о своем намерении воспользоваться преимущественным правом, а п. 7 Закона об обществах с ограниченной ответственностью позволяет продать долю третьему лицу в случае отсутствия каких-либо предложений.

Как видно из материалов дела, участники ООО "Технопарк" были уведомлены еще 26.11.2012, доля фактически продана 23.04.2013 Полеке С.А., следовательно, установленный законодательством срок был соблюден конкурсным управляющим ООО "Теплоиндустрия". За указанный срок никто из участников ООО "Технопарк" намерение приобрести долю посредством реализации преимущественного права не заявил.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о соблюдении порядка реализации доли третьему лицу и отсутствия нарушения прав иных участников общества.

Следует признать ошибочными выводы суда первой инстанции о том, что при реализации доли третьему лицу конкурсный управляющий должен был извещать каждый раз всех участников ООО "Технопарк" о планируемых торгах, поскольку Закон об обществах с ограниченной ответственностью устанавливает единичное направление уведомления, далее от участников должно последовать уведомление о намерении реализовать преимущественное право и купить долю В настоящем деле участники ООО "Технопарк" не выразили свое согласие на приобретение доли, следовательно, обязанности вторично направлять им уведомление у ООО "Теплоиндустрия" не имелось. Суд первой инстанции не принял во внимание, что реализация доли производилась на публичных торгах в соответствии с Законом о банкротстве, о чем ответчикам было известно. Дополнительные расходы по неоднократному уведомлению участников ООО "Технопарк", при отсутствии сведений о намерении участвовать в торгах, влечет увеличение расходов по делу о банкротстве, что нарушает права конкурсных кредиторов и не является обоснованным.

Конкурсный управляющий ООО "Теплоиндустрия" сделал соответствующую публикацию о торгах и одновременно предложил лицам, обладающим преимущественным правом направить заявку, из которой бы следовало намерение воспользоваться своим правом.

Доказательств того, что помимо истца иные лица подали заявку на участие в торгах, в деле нет.

Однако ошибочное толкование судом первой инстанции положений ст.21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью в части уведомления участников общества о проведении торгов не привело к принятию неверного судебного акта в силу следующего.

Помимо реализации преимущественного права участники общества вправе отказать третьему лицу, приобретшему долю в переходе прав на долю. Участие в обществе, реализация корпоративных прав непосредственно связана с субъективным фактором, который подлежит учету. Законодатель, таким образом, предоставил участникам общества в случае невозможности приобрести долю исключить последующий конфликт в обществе с новым участником, отказав в переходе прав на долю. При этом общество должно выплатить третьему лицу приобретшему долю ее действительную стоимость (п.9, 10 ст.21, п.5, 7 ст.23 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

В материалах дела имеется заявление Садовникова С.А. от 23.05.2013 (л.д.42 т.1) об отказе от дачи согласия на переход доли, а также протокол собрания участников ООО "Технопарк" от 03.06.2013 (л.д.15 т.2), свидетельствующие об отказе участников общества от дачи согласия на переход доли к Полеке С.А. и принятия обществом решения о распределение доли между оставшимися участниками.

Таким образом, право на долю истца никем не оспаривается, однако реализация прав участника общества возможна только в части требования выплаты действительной ее стоимости.

В соответствии со ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Поскольку истцом не представлено доказательств нарушения ответчиками порядка дачи согласия на переход доли, то оснований для удовлетворения иска не имелось.

Возражения представителя истца со ссылкой на реализацию доли с публичных торгов и, следовательно, отсутствие отказа в момент приобретения доли, судом апелляционной инстанции отклоняются. Истцом неверно понимаются положения Закона об обществах с ограниченной ответственностью и устава общества в части дачи согласия на переход доли и наступления последствий ввиду отсутствия такого согласия.

В соответствии с п. 9 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов права и обязанности участника общества по таким доле или части доли переходят с согласия участников общества.

В силу п. 5 ст. 23 Закона об обществах с ограниченной ответственностью в случае, если предусмотренное в соответствии с п. 9 ст. 21 настоящего Федерального закона согласие участников общества на переход доли или части доли не получено, доля или часть доли переходит к обществу в день, следующий за датой истечения срока, установленного настоящим Федеральным законом или уставом общества для получения такого согласия участников общества.

При этом общество обязано выплатить лицу, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале общества на публичных торгах, действительную стоимость доли или части доли, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период либо с его согласия выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

По смыслу указанных норм согласие участников общества выдается применительно к победителю торгов, поскольку только в этом случае определен субъект, претендующий на переход доли. Согласие на переход доли не может быть выдано неопределенному кругу лиц как в случае публичных торгов. Следовательно, направление уведомления конкурсным управляющим ООО "Теплоиндустрия" о предстоящих торгах не порождает у участников общества направить согласие либо отказ на переход доли. Переход доли возможен только после ее фактического отчуждения.

В связи с чем, доводы истца отклоняются судом апелляционной инстанции в полном объеме.

При указанных обстоятельствах решение суда от 05.11.2013 отмене, а апелляционная жалоба Полека С.А. удовлетворению - не подлежат.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта в соответствии с ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Челябинской области от 05.11.2013 по делу N А76-12435/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу Полека Сергея Александровича - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Челябинской области.

Председательствующий судья

С.А. Бабкина

Судьи

С.Д. Ершова М.Н. Хоронеко