Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 30 ноября 2009 г. N 06АП-4968/09

г. Хабаровск

30 ноября 2009 г.

Дело N А73-13171/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 24 ноября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 ноября 2009 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Меркуловой Н.В.

судей Михайловой А.И., Сапрыкиной Е.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ковальчук Т. Н.

при участии в заседании:

от заявителя явился на основании доверенности от 13.08.2009 N 04/03-47 представитель - Басов К.В.;

от административного органа явилась на основании доверенности от 13.03.2008 N 01/5-975 представитель - Власкина О.Н.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу "Азиатско-Тихоокеанский Банк" (открытое акционерное общество) на решение от 29.09.2009 по делу N А73-13171/2009 Арбитражного суда Хабаровского края принятое судьей Зверевой А.В.

по заявлению "Азиатско-Тихоокеанский Банк" (открытое акционерное общество)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю

об оспаривании постановления от 30.07.2009 N 81 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях

установил:

"Азиатско-Тихоокеанский Банк" (открытое акционерное общество) (далее - заявитель, банк, "Азиатско-Тихоокеанский Банк" (ОАО)) обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - Хабаровское УФАС России, административный орган, антимонопольный орган) от 30.07.2009 N 81 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), в виде взыскания штрафа в размере 160 000 руб.

Право на обращение с соответствующим заявлением банком обосновано отсутствием состава вмененного правонарушения, поскольку реклама ОАО "Азиатско-Тихоокеанский Банк (ОАО)), распространенная на телевизионном экране "Первое краевое телевидение" с 18.05.2009 по 21.05.2009 соответствовала требованиям Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе". Кроме того, по мнению заявителя, административным органом при рассмотрении дела об административном правонарушении нарушена глава 25 КоАП РФ, так как начальник отдела рекламы и недобросовестной конкуренции Власкина О.Н., присутствовавшая при рассмотрении дела об административном правонарушении, не являлась участником производства по делу об административном правонарушении. Также указано на нарушение при проведении проверки требований Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля", в частности части 12 статьи 9, статьи 10 закона.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 29.09.2009 по делу N А73-13171/2009 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Принимая данное решение, арбитражный суд первой инстанции исходил из доказанности административным органом факта нарушения заявителем требований, установленных пунктом 2 части 2 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", несоблюдение которых влечет за собой административную ответственность, установлена судом и вина банка в его совершении. Нарушения процедуры привлечения заявителя к административной ответственности не выявлены, как и нарушения норм Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля".

Не согласившись с судебным актом арбитражного суда первой инстанции, "Азиатско-Тихоокеанский Банк" (ОАО) обратился в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение от 29.09.2009 по делу N А73-13171/2009 отменить, заявленные требования удовлетворить. По мнению заявителя, правонарушение по статье 14.3 КоАП РФ вменено банку без надлежащего установления объективной и субъективной сторон состава правонарушения. Указанные обстоятельства, в соответствии с частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации являются основанием для отмены оспариваемого постановления.

Представитель заявителя в судебном заседании доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал в полном объеме, а представитель административного органа, считая их несостоятельными, просил решение оставить без изменения, а жалобу - без удовлетворения.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, оценив установленные при рассмотрении апелляционной жалобы обстоятельства, проверив изложенные в ней доводы, апелляционная инстанция не находит оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), для отменены или изменения решения арбитражного суда первой инстанции. Судом первой инстанции в соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ установлены все фактические обстоятельства дела, имеющие существенное значение для его полного и всестороннего рассмотрения, а также правильно применены нормы материального и процессуального права.

Как следует из материалов дела, в ходе государственного контроля соблюдения законодательства Российской Федерации о рекламе Хабаровским УФАС России отслежена реклама вклада Азиатско-Тихоокеанский Банк" (ОАО), распространяемая в период с 18.05.2009 по 21.05.2009 на телевизионном канале "Первое краевое телевидение", следующего содержания:

- звуковая информация: "Вы побеждали, Вы строили, Вы заботились о нас. Настала очередь Азиатско-Тихоокеанского Банка позаботиться о Вас. "Пенсионная сберкнижка" от Азиатско-Тихоокеанского Банка - это надежная защита сбережений и высокий доход. Азиатско-Тихоокеанский Банк - Ваш банк".

- визуальная информация: мелким шрифтом (в течение 5секунд):

процентные ставки:

Срок договора вклада	Процентные ставки (% годовых)
	В рублях	В долларах США, евро
62 дня	7%	5,5%
92 дня	14,68%	7,51%
182 дня	14,71%	7,81 %
271 день	14,74%	7,96%
366 дней	15,27%	8,10%
731 день	15,39%	8,50%
1098 дней	15,49%	8,90

Вклад открывается при предъявлении пенсионного удостоверения, или документа, удостоверяющего в соответствии с законодательством Российской Федерации право на получение пенсии или пожизненного содержания; минимальная сумма вклада - не ограничена; возможно пополнение, минимальная сумму пополнения не ограничена; вклад пролонгируемый; причисление процентов ежемесячно (ежемесячная капитализация процентов); допускается выплата причисленных процентов; досрочный отзыв - при досрочном отзыве вклада проценты начисляются по ставке вклада "Пенсионная сберкнижка до востребования" (в рублях - 5% годовых, в долларах США /евро -3%), исходя из фактического срока нахождения средств; валюта - рубли, доллары США, евро.

Крупным шрифтом (в течение 10 секунд): "АТБ. Информация на 01.04.2009. Вклады застрахованы. Надежная защита. 15,49 % годовых - высокий доход. АТБ - Ваш Банк. Телефон, сайт".

Выявив признаки административного правонарушения, заключавшегося в том, что часть рекламы, влияющей на сумму доходов, распространяемой банком, отражена мелким шрифтом и транслируется короткое время, что не позволяет потребителю воспринимать информацию, административный орган 03.06.2009 возбудил дело об административном правонарушении и проведении административного расследования (л.д. 28-29).

23.06.2009 по указанному факту, в присутствии представителя заявителя, извещенного надлежащим образом (л.д. 29), в отношении банка по признакам административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.3 КоАП РФ, составлен протокол об административном правонарушении (л.д. 35-36).

По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении N 4-05/84 30.06.2009 в присутствии представителя заявителя, извещенного о времени и месте рассмотрения дела надлежащим образом (л.д. 39), по факту несоответствия выявленной рекламы пункту 2 части 2 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" вынесено постановление N 81, которым "Азиатско-Тихоокеанский Банк" (ОАО) признан виновным и привлечен к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.3. КоАП РФ, назначен штраф в размере 160 000 рублей.

Считая постановление Хабаровского УФАС России о привлечении к административной ответственности незаконным, банк обратился в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Арбитражный суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, правомерно исходил из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе) реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Статьей 14.3 КоАП РФ установлена административная ответственность рекламодателя, рекламопроизводителя или рекламораспространителя за нарушения законодательства о рекламе для юридических лиц в размере от сорока тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объективная сторона данного правонарушения выражена в действиях, нарушающих законодательство о рекламе. Субъективная сторона правонарушения характеризуется виной в форме умысла и неосторожности.

В соответствии с пунктами 2, 3 статьи 3 Закона о рекламе под товаром как объектом рекламирования понимается продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

В силу статьи 5 Закона о рекламе реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются. Недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара. Не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

В части 6 статьи 38 Закона о рекламе определено, что ответственность за нарушение требований, установленных, в частности, частями 2 - 8 статьи 5, статьями 28 - 30 Закона о рекламе несет рекламодатель, которым, в силу пункта 5 статьи 3 Закона о рекламе, является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

Как следует из материалов дела, распространенная банком на телевизионном канале "Первое краевое телевидение" реклама вклада "Пенсионная сберкнижка" крупным шрифтом содержала только привлекательную для потребителя информацию о том, что проценты по ставке вклада составляют 15,49 годовых - высокий доход, а также сведения о том, что вклады застрахованы, надежно защищены, телефон и сайт. При этом сроки договоров вклада, процентные ставки, зависящие от сроков договора и иные условия вклада, влияющие на окончательную сумму доходов вкладчика, указаны мелким шрифтом. Ограниченное время считывания (5 секунд) иных существенных условий открытия вклада, размер шрифта которым написаны существенные условия открытия вклада "Пенсионная сберкнижка", не позволяют потребителю воспринимать информацию об условиях открытия вклада, что вводит последних в заблуждение относительно доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд приходит к выводу об отсутствии доступной для потребителя информации о существенных условиях открытия вклада "Пенсионная сберкнижка", указанной в рекламе мелким шрифтом.

Следовательно, с учетом установленного и положений части 7 статьи 5, пункта 2 части 2 статьи 28 Закона о рекламе реклама банка не отвечает требованиям действующего законодательства и в силу пункта 4 статьи 3 Закона о рекламе является ненадлежащей.

Факт совершения административного правонарушения подтверждается определением о возбуждении дела об административном правонарушении от 03.06.2009, протоколом об административном правонарушении от 23.06.2009 б/н, фотоснимком, распространенной обществом рекламы.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

При распространении ненадлежащей рекламы у заявителя имелась возможность отказаться от распространения указанной рекламы либо привести ее в соответствие требованиям законодательства. Однако обществом не были приняты все зависящие от него меры для устранения названного нарушения, что свидетельствует о наличии в его действиях вины.

Следовательно, в действиях банка усматриваются как объективная, так и субъективная стороны состава административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.3. КоАП РФ.

На основании изложенного, арбитражный суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о правомерном привлечении "Азиатско-Тихоокеанский Банк" (ОАО) к ответственности по статье 14.3 КоАП РФ в отношении рекламы, распространенной на телевизионном канале "Первое краевое телевидение" с 18.05.2009 по 21.05.2009.

При таких обстоятельствах, у арбитражного апелляционного суда отсутствуют основания для удовлетворения апелляционной жалобы заявителя.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями к отмене судебного акта, арбитражным апелляционным судом так же не установлено.

Частью 5 статьи 30.2 КоАП РФ установлено, что жалоба на постановление по делу об административном правонарушении государственной пошлиной не облагается в связи с этим банку из федерального бюджета подлежит возврату излишне уплаченная государственная пошлина в размере 1 000 руб.

Руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 29 сентября 2009 года по делу N А73-13171/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу "Азиатско-Тихоокеанский Банк" (открытое акционерное общество) - без удовлетворения.

Возвратить "Азиатско-Тихоокеанский Банк" (открытое акционерное общество) из федерального бюджета излишне уплаченную по платежному поручению от 12.10.2009 N 15038 государственную пошлину в размере 1 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в двухмесячный срок.

Председательствующий

Н.В. Меркулова

Судьи

А.И. Михайлова Е.И. Сапрыкина