Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 декабря 2013 г. N 11АП-22285/13

г.Самара

26 декабря 2013 г.

Дело N А55-21712/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 25 декабря 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 26 декабря 2013 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филипповой Е.Г., судей Кувшинова В.Е., Юдкина А.А.,

при ведении протокола судебного заседания Ивановой А.И., с участием:

от Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Самарской области - представителя Булавинцевой Л.В. (доверенность от 04 октября 2013 года),

от ООО "Жаклин" - представитель не явился, извещено,

рассмотрев в открытом судебном заседании 25 декабря 2013 года апелляционную жалобу Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Самарской области

на решение Арбитражного суда Самарской области от 18 ноября 2013 года по делу N А55-21712/2013 (судья Медведев А.А.), принятое по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Самарской области (ОГРН 1056316019935, ИНН 6316098843), г.Самара, к ООО "Жаклин" (ИНН 6319169154), г.Самара,

о привлечении к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Самарской области (далее - Управление Роспотребнадзора по Самарской области, административный орган) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Жаклин" (далее - ООО "Жаклин", общество) к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

Решением Арбитражного суда Самарской области от 18 ноября 2013 года в удовлетворении заявленных требований Управления Роспотребнадзора по Самарской области отказано в связи с отсутствием в действиях лица, привлекаемого к административной ответственности, события вменяемого административного правонарушения.

В апелляционной жалобе Управление Роспотребнадзора по Самарской области просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на наличие в действиях общества вменяемого состава административного правонарушения.

В судебном заседании представитель административного органа поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, заявление удовлетворить, привлечь ООО "Жаклин" к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

Дело рассмотрено в соответствии с требованиями ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя ООО "Жаклин", надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства.

Проверив материалы дела, выслушав пояснения представителя административного органа, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, Управление Роспотребнадзора по Самарской области в связи с поступившим коллективным обращением потребителя (вх. N 7191 от 17 июля 2013 года) вынесло определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования N 10-13/176 от 08 августа 2013 года. При проведении административного расследования в отношении ООО "Жаклин" административным органом установлено, что ООО "Жаклин" (юридический адрес: 443031, г.Самара, ул.Г.Димитрова, д.131, 1 этаж, ком. 16), согласно представленной информации вх N 853 от 04 сентября 2013 года, осуществляет предпринимательскую деятельность (косметические услуги) без специального разрешения (лицензии), тогда как такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), а именно: ООО "Жаклин" оказывает потребителям косметические услуги, которые в соответствии с ОК 002-93 "Общероссийский классификатор услуг населению" (утвержденным постановлением Госстандарта РФ от 28 июня 1993 года N 163, в редакции от 23 декабря 2010 года) косметические услуги (код 081501 1) относятся к медицинским услугам (код 081000 8).

В соответствии с п.46 ч.1 ст.12 Федерального закона от 04.05.2011 N N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" медицинская деятельность подлежит лицензированию.

Административный орган также ссылается на Положение о лицензировании медицинской деятельности, утвержденное постановлением правительства РФ от 16 апреля 2012 года N 291 (ред. от 17 января 2013 года) "О лицензировании медицинской деятельности", в приложении к которому содержится перечень работ (услуг), составляющих медицинскую деятельность. Данный перечень относит услуги по косметологии и сестринскому делу в косметологии - к лицензируемым видам деятельности, то есть в данном случае, по мнению административного органа, требуется получение лицензии на медицинскую деятельность.

По результатам административного расследования главным специалистом-экспертом Чучакиной Е.А. в отношении ООО "Жаклин" был составлен протокол N 10/113635 от 24 сентября 2013 года об административном правонарушении по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

Административным органом в вину ООО "Жаклин" вменено оказание потребителям косметических (SPA - процедуры) услуг лично каждому приглашенному потребителю с применением косметических средств "DeSheli" (в косметический набор входят: очищающее молочко для снятия макияжа, скраб, грязевая маска для лица, фито тоник, коллагеновый серум, дневной увлажняющий крем SPF 15, ночной фито крем, гель для век против морщин, активный липосомный гель, укрепляющий антицеллюлитный гель) совместно с массажным аппаратом Cleartone (в результате ультразвукового массажа происходит активизация обмена веществ внутри клеток, выделяются биологически активные вещества, активизируется циркуляция крови, нормализируется работа кожных желез, ликвидируется спазм мимической мускулатуры, формирующий морщины, разглаживаются рубцы и воспалительные уплотнения.). Данные услуги в соответствии с ОК 002-93 "Общероссийский классификатор услуг населению" (утвержденным постановлением Госстандарта РФ от 28 июня 1993 года N 163, в редакции от 23 декабря 2010 года) относятся к медицинским услугам (код 081000 8).

При этом в протоколе не конкретизировано, какие именно услуги, оказываемые отнесены ООО "Жаклин", к медицинским.

ООО "Жаклин", возражая против заявленных требований, указывает, что занимается розничной торговлей косметическими средствами и не оказывает косметических услуг, а проводит бесплатную презентацию товара. Приглашенным покупателям салона предлагается по своему желанию пройти демонстрацию косметического набора по уходу за лицом, для ознакомления с нашим товаром. Подобные услуги не требуют лицензирования, так как носят демонстрационный характер, тем более что клиент по своему усмотрению может самостоятельно без специалиста нанести на лицо наши косметические средства, которые предназначены для простого домашнего использования. В организации не производится массаж с применением прибора "Клиатон". Проводится лишь презентация товара, во время которой клиенту демонстрируют работу прибора и обучают правилам использования прибора в домашних условиях.

В соответствии с ч.6 ст.205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, в том числе, имелось ли событие административного правонарушения и факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Согласно п.1 ст.49 и п.3 ст.23 Гражданского кодекса Российской Федерации отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо (предприниматель) может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

В соответствии с ч.2 ст.14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Объективная сторона правонарушения выражается в осуществлении деятельности, подлежащей лицензированию, без специального разрешения (лицензии), если таковые для данного вида деятельности обязательны.

Согласно Положению о лицензировании медицинской деятельности (за исключением указанной деятельности, осуществляемой медицинскими организациями и другими организациями, входящими в частную систему здравоохранения, на территории инновационного центра "Сколково"), утвержденному постановлением Правительства РФ от 16 апреля 2012 года N 291, косметология входит в перечень медицинских услуг.

В соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности, продукции и услуг ОК 004-93, утвержденного постановлением Госстандарта Российской Федерации от 06 августа 1993 года N 17 часть III, услуги косметические в виде массажа головы, шеи, лица (код ОКВЭД 9312406) предоставляется косметическими кабинетами.

В требованиях к организации и выполнению работ (услуг) при оказании первичной медико-санитарной, специализированной (в том числе высокотехнологичной), скорой (в том числе скорой специализированной), паллиативной медицинской помощи, оказании медицинской помощи при санаторно-курортном лечении, при проведении медицинских экспертиз, медицинских осмотров, медицинских освидетельствований и санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий в рамках оказания медицинской помощи, при трансплантации (пересадке) органов и (или) тканей, обращении донорской крови и (или) ее компонентов в медицинских целях, утвержденных приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 11 марта 2013 года N 121-н, в качестве видов медицинских работ (услуг) также указаны медицинский массаж и косметология в амбулаторных условиях.

Различные виды массажа, прокол мочек ушей, пирсинг, перманентный татуаж относятся к простым медицинским услугам согласно номенклатуре работ и услуг в здравоохранении, утвержденным Минздравсоцразвития России от 12 июля 2004 года.

Из содержания приказа Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 27 декабря 2011 года N 1664н "Об утверждении номенклатуры медицинских услуг" следует, что под медицинской услугой понимают мероприятия или комплекс мероприятий, направленных на профилактику, диагностику и лечение... При этом общий массаж, массаж лица, чистка кожи лица и шеи, маски на лицо, дарсонвализация кожи (воздействие на кожу лица переменных токов в сочетании с высокой частотой и небольшим напряжением), осмотр кожи под увеличением (дерматоскопия), ультразвуковое лечение кожи и т.д., относятся к простым медицинским услугам и медицинской деятельности.

Косметология терапевтическая - раздел косметологии, предусматривающий применение лечебно-профилактических косметологических процедур без нарушения целостности кожного покрова пациента.

Следовательно, перечисленные услуги являются медицинскими, и для их оказания организациям необходимо иметь лицензию на медицинскую деятельность. Оказание таких услуг без лицензии является правонарушением, ответственность за которое установлена ч2 ст.14.1 КоАП РФ.

Заявитель указывает, что в ходе административного расследования Управлением Роспотребнадзора по Самарской области было установлено, что ООО "Жаклин" потребителям (каждому приглашенному) проводит комплекс косметологических услуг в виде очищения, увлажнения, тонизирования кожи, использования косметических масок, а также осуществление массажа лица и шеи с применением ультразвукового массажера "Клиатон".

Кроме того, для диагностики и определения состояния кожи лица и шеи используется цифровая видеокамера с увеличительными линза "AramoSG", а именно: производится тестирование кожи: 1) тест на влажность и эластичность; 2) тест на жирность; 3) определение гладкости (рельеф кожи); 4) определение размера пор; 5) тест на пигментацию; 6) тест на чувствительность; 7) тест на глубину морщин. Сотрудники ООО "Жаклин", оказывающие такие услуги потребителям, не имеют медицинского образования. Несмотря на то, что данные услуги в ООО "Жаклин" не являются возмездными, но фактически предоставляются при отсутствии лицензии, что является нарушением требований Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности".

В соответствии со ст.26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными указанным Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

В качестве доказательства того, что сотрудники ООО "Жаклин" фактически осуществляли комплекс косметологических услуг в виде очищения, увлажнения, тонизирования кожи, использования косметических масок, а также осуществление массажа лица и шеи с применением ультразвукового массажера "Клиатон", а также осмотр и тестирование состояния кожи лица и шеи посредством цифровой видеокамеры с увеличительными линза "AramoSG", административный орган сослался на обращение потребителя Шаруевой Т.В. вх. N 7191 от 17 июля 2013 года и протокол об административном правонарушении N 10/113635 от 24 сентября 2013 года.

Как установлено судом, протокол об административном правонарушении N 10/113635 от 24 сентября 2013 года основан на доводах, изложенных в обращении потребителя Шаруевой Т.В. вх. N 7191 от 17 июля 2013 года.

Однако указанного протокола недостаточно для того, чтобы признать указанные административным органом обстоятельства установленными.

В соответствии с ч.3 ст.71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Исходя из смысла части 3 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в данном случае заявление Шаруевой Т.В. должно быть подтверждено другими доказательствами.

Арбитражный суд отклонил ходатайство заявителя о вызове Шаруевой Т.В. в качестве свидетеля по делу, поскольку свидетельские показания Шаруевой Т.В. не могут подтвердить доводы её заявления, так как исходят из одного источника. Однако неоднократное повторение не создаёт совокупность доказательств. Иные доказательства, которые в соответствии с ч.3 ст.71 АПК РФ могли подтвердить соответствие доводов Шаруевой Т.В. действительности, в материалы дела не представлены.

При этом ссылка на судебные акты по делу N А55-15094/2013 судом не принимается, поскольку в отличие от данного дела в рассматриваемом арбитражном деле отсутствует признание обществом факта осуществления работниками юридического лица процедур, рассматриваемых заявителем в качестве медицинских.

В отзыве ООО "Жаклин" и в судебном заседании в суде первой инстанции представителями общества указывалось, что потребители по своему усмотрению наносят на лицо косметические средства самостоятельно без специалиста; массаж с применением прибора "Клиатон" работниками ООО "Жаклин" не производится; приборы лишь демонстрируются потребителям.

Доказательств обратного суду не представлено.

Доводы заявителя о том, что ООО "Жаклин" осуществлялись осмотр и тестирование состояния кожи лица и шеи посредством цифровой видеокамеры с увеличительными линза "AramoSG", не подтверждается ни заявлением потребителя Шаруевой Т.В., ни иными доказательствами.

Согласно ч.1 ст.1.6. КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке, установленном законом.

В соответствии с ч.4 ст.1.5 КоАП РФ неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Арбитражный суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу об отсутствии в действиях общества состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

С учетом изложенного суд первой инстанции правомерно не усмотрел оснований для привлечения ООО "Жаклин к административной ответственности и отказал в удовлетворении заявления.

Вопреки требованиям ч.1 ст.65, ч.5 ст.205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации административный орган не доказал обстоятельства, на которые ссылается в апелляционной жалобе как на основание своих требований, в том числе наличие события правонарушения в действиях лица, привлекаемого к административной ответственности.

Доводы, приведенные в апелляционной жалобе, являлись предметом рассмотрения в суде первой инстанции, им дана правильная оценка судом первой инстанции. Указанные доводы не опровергают обстоятельств, установленных судом первой инстанции при рассмотрении дела, и не могут поставить под сомнение правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права.

На основании изложенного решение суда от 18 ноября 2013 года следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу административного органа - без удовлетворения.

Исходя из положений ст.204, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уплата госпошлины за рассмотрение заявлений о привлечении к административной ответственности и обжалование решений по данной категории дел не предусмотрена.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 18 ноября 2013 года по делу N А55-21712/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Е.Г. Филиппова

Судьи

В.Е.Кувшинов А.А.Юдкин