Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2013 г. N 09АП-42463/13

г. Москва

23 декабря 2013 г.

Дело N А40-77625/12-70-199Б

Резолютивная часть постановления объявлена 17 декабря 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 декабря 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи П.А. Порывкина

Судей М.С. Сафроновой, Г.Н. Поповой

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.Л. Храмцовым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Строй-Инвест"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 31 октября 2013

по делу N А40-77625/12-70-199Б, вынесенное судьей Е.Н. Кондрат

о признании недействительными банковские операции по списанию 17.04.2012 со счета ООО "Строй-Инвест", открытого в ООО КБ "Холдинг-Кредит" денежных средств в сумме 75 300 00,00 руб., 26.04.2012 в сумме 1 400 000,00 руб., 27.04.2012 в сумме 1 230 000,00 руб., в сумме 350 000,00 руб., 05.05.2012 в сумме 198 000,00 руб.

в деле о признании ООО КБ "Холдинг-Кредит" (ОГРН 1037739574773, ИНН 7710033170) несостоятельным (банкротом).

при участии в судебном заседании:

представитель ответчика ООО "Строй-Инвест" - Литвиненко М.А. по дов N 18 от 21.08.2013

представитель конкурсного управляющего ООО КБ "Холдинг-Кредит" - Привалова Ю.В. по дов б/н от 22.07.2013

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) - государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" о признании недействительными банковских операций по списанию с расчетного счета Общества с ограниченной ответственностью "Строй-Инвест" (далее - ООО "Строй-Инвест", Общество) (ОГРН 1027801556991, ИНН 7802201699), открытого в Банке, денежных средств в общем размере 93 627 129, 45 руб., а именно банковские операции от 17.04.2012 г. по списанию денежных средств в сумме 75 300 000, 00 руб., от 18.04.2012 г. в сумме 300 000, 00 руб., в сумме 60 000, 00 руб., в сумме 28 054, 93 руб., в сумме 16 084, 66 руб., в сумме 5 776, 00 руб., в сумме 3 000, 00 руб., от 19.04.2012 г. в сумме 2 060 000, 00 руб., от 20.04.2012 г. в сумме 18 000, 00 руб., от 23.04.2012 г. в сумме 100 000, 00 руб., в сумме 35 000, 00 руб., от 24.04.2012 г. в сумме 157 500, 00 руб., в сумме 8 975, 002 руб., в сумме 6 900, 00 руб., в сумме 6 750, 00 руб., в сумме 6 250, 00 руб., в сумме 4 924, 12 руб., в сумме 1 928, 00 руб., от 25.04.2012 г. в сумме 1 500 000, 00 руб., в сумме 1 000 000, 00 руб., в сумме 803 191, 60 руб., в сумме 700 000, 00 руб., в сумме 650 000, 00 руб., в сумме 650 000, 00 руб., в сумме 600 000, 00 руб., в сумме 300 000, 00 руб., в сумме 300 000, 00 руб., в сумме 250 000, 00 руб., в сумме 200 000, 00 руб., в сумме 157 500, 00 руб., в сумме 157 000, 00 руб., в сумме 150 000, 00 руб., в сумме 118 900, 00 руб., в сумме 100 000, 00 руб., в сумме 64 200, 00 руб., в сумме 51 810, 00 руб., в сумме 41 582, 79 руб., в сумме 35 000, 00 руб., в сумме 25 000, 00 руб., в сумме 25 000, 00 руб., в сумме 25 000, 00 руб., в сумме 25 000, 00 руб., в сумме 20 030, 00 руб., в сумме 20 000, 00 руб., в сумме 8 494, 00 руб., в сумме 7 500, 00 руб., в сумме 7 000, 00 руб., в сумме 6 000, 00 руб., в сумме 3 500, 00 руб., в сумме 2 000, 00 руб., в сумме 2 000, 00 руб., в сумме 2 000, 00 руб., в сумме 2 000, 00 руб., от 26.04.2012 г. в сумме 1 500 000, 00 руб., в сумме 1 400 000, 00 руб., в сумме 580 000, 00 руб., в сумме 420 000, 00 руб., в сумме 300 000, 00 руб., в сумме 233 000, 00 руб., в сумме 142 000, 00 руб., в сумме 120 250, 00 руб., в сумме 100 000, 00 руб., в сумме 100 000, 00 руб., в сумме 26 100, 00 руб., в сумме 23 928, 35 руб., в сумме 20 000, 00 руб., в сумме 14 000, 00 руб., в сумме 10 000, 00 руб., в сумме 10 000, 00 руб., в сумме 10 000, 00 руб., в сумме 8 000, 00 руб., в сумме 8 000, 00 руб., в сумме 8 000, 00 руб., в сумме 8 000, 00 руб., в сумме 7 000, 00 руб., в сумме 7 000, 00 руб., от 27.04.2012 г. в сумме 1 230 000, 00 руб., в сумме 350 000, 00 руб., в сумме 65 000, 00 руб., от 28.04.2012 г. в сумме 500 000, 00 руб., в сумме 100 000, 00 руб., от 05.05.2012 г. в сумме 198 000, 00 руб., и применении последствий недействительности сделки.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 31.10.2013 требование конкурсного управляющего должника КБ "Холдинг - Кредит" (ООО) Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" частично удовлетворены:

признаны недействительными банковские операции по списанию 17.04.2012 г. со счета Общества с ограниченной ответственностью "Строй-Инвест" (ОГРН 1027801556991, ИНН 7802201699) N 40702810002000000179, открытого в Обществе с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Холдинг-Кредит" (ОГРН 1037739574773, ИНН 7710033170) денежных средств в сумме 75 300 000, 00 руб., 26.04.2012 г. в сумме 1 400 000, 00 руб., 27.04.2012 г. в сумме 1 230 000, 00 руб., в сумме 350 000, 00 руб., 05.05.2012 г. в сумме 198 000, 00 руб.

ООО "Строй-Инвест" не согласившись с определением суда первой инстанции, обратились с апелляционной жалобой в Девятый арбитражный апелляционный суд. Просит отменить вынесенное определение суда в части признания недействительными банковские операции по списанию 17.04.2012 г. со счета Общества с ограниченной ответственностью "Строй-Инвест" (ОГРН 1027801556991, ИНН 7802201699) N 40702810002000000179, открытого в Обществе с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Холдинг-Кредит" (ОГРН 1037739574773, ИНН 7710033170) денежных средств в сумме 75 300 000, 00 руб., 26.04.2012 г. в сумме 1 400 000, 00 руб., 27.04.2012 г. в сумме 1 230 000, 00 руб., в сумме 350 000, 00 руб., 05.05.2012 г. в сумме 198 000, 00 руб.

Считает, что данное определение в обжалуемой части вынесено с нарушением норм процессуального и материального права, не соответствует фактическим обстоятельствам дела и подлежит отмене. Сделки совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности Банка. Конкурсным управляющим должника не представлено доказательств действительно балансовой стоимости активов должника, а представлены в дело бухгалтерский баланс по состоянию на 16.05.2012 не отвечает критериям относимого и допустимого доказательства, поскольку стоимость активов должника должна определяться на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период, предшествующий совершению спорной операции. В период совершения оспариваемых сделок ответчик не знал и не мог знать о том, что КБ "Холдинг - Кредит" (ООО) в ближайшее время станет неплатежеспособным. ООО "Строй-Инвест" не располагало сведениями о неисполненных платежных поручений банком. В материалах дела отсутствуют доказательства аффилированности должностных лиц ООО "Строй-Инвест" с сотрудниками КБ "Холдинг - Кредит" (ООО). В материалах дела отсутствует картотека неисполненных платежей поручений клиентов банка, а представленный конкурсным управляющим должника реестр кредиторов не подтверждает наличие неудовлетворенных требований кредиторов в период совершения спорных банковских операций.

В судебном заседании представитель ООО "Строй-Инвест" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель конкурсного управляющего ООО КБ "Холдинг-Кредит" с апелляционной жалобой не согласен, считает определение суда законным и обоснованным, изложил свою позицию в письменных пояснениях, которые приобщены к материалам дела в порядке ст. 81 АПК РФ.

Рассмотрев дело в порядке статей 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционный суд считает определение обжалуемое определение подлежащие отмене.

Как установлено усматривается из материалов дела между КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) и ООО "Строй-Инвест" 28.02.2011 г. был заключен Договор банковского счета в валюте Российской Федерации N 179. На основании указанного договора Обществу в Банке был открыт счет N 40702810002000000179. Общество являлось кредитором Банка на сумму денежных средств, которые находились на его расчетном счете в данном Банке. Так, согласно пункту 1 статьи 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п. либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В силу статьи 845 ГК РФ по договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету.

Таким образом, отношения между Банком и кредитором являлись обязательственными и возникли с момента заключения договора банковского счета.

Пункт 1 статьи 50.34 Федерального закона от 25.02.1999 N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" (далее также - Закон о банкротстве кредитных организаций) предусматривает, что сделка, совершенная кредитной организацией, может быть признана арбитражным судом недействительной по заявлению конкурсного управляющего по основаниям и в порядке, которые предусмотрены статьей 28 настоящего федерального закона.

После признания кредитной организации банкротом заявление об оспаривании сделки по основаниям, предусмотренным главой III. 1 Закона о банкротстве, предъявляется конкурсным управляющим в рамках дела о банкротстве (пп. 3 п. 1 ст. 50.10 Закона о банкротстве кредитных организаций).

Приказом Банка России от 16.05.2012 N ОД-352 отозвана лицензия на осуществление банковских операций у кредитной организации Общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Холдинг-Кредит" (далее - КБ "Холдинг-Кредит" (ООО), Банк).

Приказом Банка России от 16.05.2012 N ОД-354 назначена временная администрация по управлению кредитной организацией КБ "Холдинг-Кредит" (ООО).

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 29.06.2012 по делу N А40-77625/12-70-199"Б" КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него отрыто конкурсное производство сроком на один год. Функции конкурсного управляющего возложены на государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

Сообщение об открытии в отношении должника конкурсного производства и утверждении конкурсного управляющего опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 14.07.2012 N 128.

Позиция конкурсного управляющего заключалась в том, что Банком оказано предпочтительное удовлетворение требований ООО "Строй-Инвест" и поэтому на основании ст. 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) такая сделка должна быть признана недействительной.

В соответствии с абзацем пятым пункта 1 и пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, статьей 28 Федерального закона от 25.02.1999 N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" (далее - Закон о банкротстве кредитных организаций) сделка, совершенная банком-должником в течение одного месяца до назначения его временной администрации, может быть признана недействительной, если ее совершение привело к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения его требования, существовавшего до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с ним в порядке, предусмотренном законодательством о банкротстве.

В силу статьи 61.1 Закона о банкротстве положения главы III.1 данного Закона применяются и к оспариванию действий, направленных на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих в соответствии с гражданским законодательством.

Удовлетворяя заявление конкурсного управляющего, суд исходил из того, что спорная операция была совершена в преддверии банкротства банка-должника, менее чем за месяц до назначения временной администрации и при наличии у КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) иных кредиторов, вследствие чего ООО "Строй-Инвест" получил удовлетворение своего требования с предпочтением, поскольку при отсутствии поручения на перечисление денежных средств его требование наряду с другими было бы включено в реестр требований кредиторов.

Однако, судом первой инстанцией не учтено следующее.

Согласно пункту 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве, если цена передаваемого по ним имущества или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника.

К числу операций, выполняемых кредитными организациями в процессе обычной хозяйственной деятельности, относятся переводы денежных средств по поручениям клиентов (статьи 1 и 5 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности"). Действительно, в преддверии банкротства кредитная организация испытывает определенные трудности в исполнении обязательств перед своими клиентами.

Однако это обстоятельство не означает, что за месяц до назначения временной администрации кредитная организация вовсе перестает исполнять поручения клиентов.

Само по себе появление в этот период времени у банка сложностей не исключает возможность осуществления кредитной организацией обычной хозяйственной деятельности и, как следствие, не исключает возможность применения положений пункта 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве к оспариванию действий кредитной организации по исполнению поручений ее клиентов.

Поэтому, обращаясь с требованием о признании соответствующей банковской операции недействительной на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий должен привести мотивы, по которым он считает оспариваемое им исполнение распоряжения клиента выходящим за пределы обычной деятельности банка, а также представить обосновывающие данный довод доказательства.

При определении того, была ли банковская операция совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковыми не могут быть признаны, в частности, операции:

- осуществленные в период действия введенного государственным регулятором запрета на совершение кредитной организацией соответствующих операций;

- проведенные при наличии скрываемой кредитной организацией картотеки неоплаченных платежных документов из-за отсутствия средств на корреспондентском счете, в обход других ожидающих исполнения распоряжений клиентов, которые в это время не могли получить доступ к своим средствам, в том числе перевести их в другие банки;

- по исполнению распоряжений клиентов, которые ввиду аффилированности с должностными лицами Банка России или сотрудниками кредитной организации располагали точной и конкретной, не доступной другим информацией о делах кредитной организации и в момент выдачи распоряжения на перевод денежных средств знали о неизбежном принятии в ближайшем будущем Банком России решения об отзыве (аннулировании) у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

- совершенные при наличии иных обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности контрагента несостоятельного банка.

В рассматриваемом случае, как видно из расчетного документа, перевод денежных средств по поручению ООО "Строй-Инвест" был совершен через корреспондентский счет.

В соответствии со ст. 2 Закона о банкротстве под неплатежеспособностью понимается прекращение исполнения должником части денежных обязательств, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

Сам факт совершения подобной операции уже предполагает достаточность денежных средств на корреспондентском счете КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) для ее выполнения.

Довод конкурсного управляющего должника невозможности вести КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) обычной хозяйственной деятельности в связи с наличии неисполненных требовании МИФНС России N 50 по г. Москве об уплате налога, сбора, пени и штрафа не может считаться обоснованным, поскольку сам по себе факт неисполнения требования налогового органа не означает недостаточность денежных средств и не свидетельствует о невозможности Банка вести обычную хозяйственную деятельность.

Законность выставления Банку налоговым органом требований N 167, 168 об уплате начисленных сумм оспорена в рамках дела N А40-125823/2011. Решение по существу принято судом 13.06.2011, то есть после совершения оспариваемых операций.

Таким образом на момент совершения спорных операций исполнение решения инспекции о доначислении сумм налоговых платежей по результатам выездной налоговой проверки не проводилось, требования налогового органа находились в споре, процедура исполнения решения инспекции в установленном законом порядке не осуществлялась. Оснований считать, что у банка имелись неисполненные обязательства перед МИ ФНС России N 50 по г. Москве на момент совершения спорных операций не имелось. Соответствующие доводы о наличии таких неисполненных обязательств конкурсным управляющим заявляются необоснованно.

Конкурсным управляющим при банкротстве кредитных организаций, имевших лицензию Банка России на привлечение денежных средств физических лиц во вклады, в силу п. 1 ст. 50.20 Закона о банкротстве кредитных организаций является государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов", созданная Российской Федерацией.

При осуществлении полномочий конкурсного управляющего кредитной организацией упомянутая корпорация осуществляет, в том числе публичные функции, для которых характерно соблюдение принципа формального равенства.

Однако конкурсный управляющий должника не привел должных объяснений по поводу того, почему из числа всей совокупности переводов и платежей, совершенных Банком в преддверии банкротства, для оспаривания были выбраны те или иные банковские операции, в том числе операции, совершенные по поручению ООО "Строй-Инвест".

В соответствии с п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 бремя доказывания того, что сделка была совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, лежит на другой стороне сделки. Бремя доказывания того, что цена сделки превысила один процент стоимости активов должника, лежит на оспаривающем сделку лице.

Представленный в дело бухгалтерский баланс Банка по состоянию на 16 мая 2012 года не отвечает критериям относимого и допустимого доказательства, поскольку стоимость активов должна определяться на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период, предшествующий совершению спорной операции.

Оценивая спорные операции с позиции пункта 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий не представил доказательства действительной балансовой стоимости активов должника.

При таких обстоятельствах определение суда первой инстанции подлежит отмене в части признания недействительной сделкой банковских операций и применении последствий недействительности сделки как принятое по неполно исследованным обстоятельствам, имеющим значение для дела.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266 - 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 31 октября 2013 года по делу N А40-77625/12-70-199Б отменить в части удовлетворения заявления конкурсного управляющего КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) - Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов":

1. признания недействительными банковских операций по списанию 17.04.2012 г. со счета Общества с ограниченной ответственностью "Строй-Инвест" (ОГРН 1027801556991, ИНН 7802201699) N 40702810002000000179, открытого в Обществе с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Холдинг-Кредит" (ОГРН 1037739574773, ИНН 7710033170) денежных средств в сумме 75 300 000,00 руб., 26.04.2012 г. в сумме 1 400 000,00 руб., 27.04.2012 г. в сумме 198 000,00 руб.;

2. применения последствий недействительности сделки:

- взыскания с Общества с ограниченной ответственностью "Строй-Инвест" в пользу Общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Холдинг-Кредит" 78 478 000, 00 руб.,

- восстановления задолженности Общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Холдинг-Кредит" перед Обществом с ограниченной ответственностью "Строй-Инвест" по счету N 40702810002000000179 в размере 78 478 000,00 руб.;

3. взыскания с Общества с ограниченной ответственностью "Строй-Инвест" в пользу Общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Холдинг-Кредит" расходов по уплате государственной пошлины в размере 2000 руб.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего в указанной части отказать.

В остальной части определение оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

Г.Н. Попова М.С. Сафронова