Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 января 2014 г. N 17АП-5336/10

г. Пермь

09 января 2014 г.

Дело N А60-29497/2009

Резолютивная часть постановления оглашена 25 декабря 2013 года.

Постановление в полном объёме изготовлено 09 января 2014 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Романова В.А.,

судей Мартемьянова В.И.,

Нилоговой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Леконцевым Я.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, предусмотренным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в рамках дела N А60-29497/2009 о признании банкротом ООО "Страховая компания "Юбилейная" (ОГРН 1026605239594, ИНН 6661082074)

обособленный спор по заявлению конкурсного управляющего ООО "Страховая компания "Юбилейная" о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника контролирующих его лиц, а именно:

Дубских Никиты Викторовича,

Калекановой Ирины Александровны,

Мантусова Дмитрия Сергеевича,

Розановой Ирины Анатольевны,

Сагаловича Александра Рэмовича,

ООО "Страховая группа "Региональный альянс" и

ОАО "Страховая группа "Региональный альянс"

третьи лица без самостоятельных требований относительно предмета спора:

ООО "Феникс"

в судебном заседании приняли участие представители:

- ответчиков Сагалович А.Р., Дубских Н.В. и Калекановой И.А.:

Ратнер Б.А. (паспорт, дов.);

- ООО "Феникс": Андреев В.А., конкурсный управляющий

(иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о времени и месте рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом в порядке ст.ст. 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично путем размещения информации на Интернет-сайте суда),

установил:

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 29.07.2009 принято к производству заявление ликвидатора о признании общества с ограниченной ответственностью "Страховая компания "Юбилейная" (далее -Страховая компания "Юбилейная", Должник) несостоятельным (банкротом), возбуждено производство по настоящему делу о банкротстве.

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.10.2009 Страховая компания "Юбилейная" признана банкротом, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Чепик Сергей Михайлович.

Конкурсный управляющий Чепик С.М. обратился 05.05.2012 в арбитражный суд с заявлением о привлечении Дубских Никиты Викторовича, Калекановой Ирины Александровны, Мантусова Дмитрия Сергеевича, Розановой Ирины Анатольевны, Сагаловича Александра Рэмовича, ООО "Страховая группа "Региональный альянс" и ОАО "Страховая группа "Региональный альянс" к субсидиарной ответственности по обязательствам вышеназванного должника в виде взыскания с ответчиков в пользу кредиторов должника 314.827.787,69 руб. (с учетом принятия судом первой инстанции уточнения заявления в порядке ст. 49 АПК РФ).

Определением арбитражного суда от 18.09.2012 Чепик С.М. освобожден от исполнения обязанностей, определением от 07.11.2012 конкурсным управляющим Страховой компании "Юбилейная" утверждён Андреев В.А.

Конкурсный управляющий Андреев В.А. заявление о привлечении вышеназванных лиц к субсидиарной ответственности поддержал.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 12.12.2012 (судья Артепалихина М.В.) в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Страховой компании "Юбилейная" о привлечении вышеназванных лиц к субсидиарной ответственности отказано.

Конкурсные кредиторы Мильман Семен Хаимович, Бухерович Евгения Соломоновна, Аверьянова Светлана Семеновна, Аверьянов Сергей Олегович и Мильман Софья Соломоновна обжаловали определение от 12.12.2012 в апелляционном порядке.

Определением от 13.03.2013 Семнадцатый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению настоящего обособленного спора по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, к участию в настоящем споре привлечено ООО "Феникс" в качестве третьего лица без самостоятельных требований относительно предмета спора.

В последующем определением от 03.07.2013 апелляционный суд удовлетворил ходатайство конкурсного кредитора Мильман С.Х. и назначил судебную бухгалтерско-экономическую экспертизу, производство которой было поручено эксперту Чернышевой Е.В., в связи с чем производство по настоящему обособленному спору приостановлено.

Поскольку с поступлением в апелляционный суд 19.12.2013 экспертного заключения основания для приостановления производства отпали (ст. 147 АПК РФ), апелляционный суд определением от 23.12.2013 возобновил производство по настоящему обособленному спору.

Конкурсные кредиторы Мильман С.Х., Бухерович Е.С., Аверьянова С.С., Аверьянов С.О. и Мильман С.С. направили 23.12.2013 в апелляционный суд ходатайство о прекращении производства по их апелляционной жалобе на определение от 12.12.2012. Апелляционный суд данное ходатайство рассмотрел и протокольным определением отказал в его удовлетворении ввиду отсутствия предмета жалобы, поскольку после перехода апелляционного суда к рассмотрению настоящего обособленного спора по правилам, предусмотренным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции апелляционный суд в настоящем судебном заседании рассматривает не поданную названными кредиторами апелляционную жалобу на указанный ими судебный акт, но разрешает по существу заявление конкурсного управляющего о привлечении контролирующих Должника лиц к субсидиарной ответственности.

В судебном заседании апелляционного суда, проведенном с перерывом (ст. 163 АПК РФ), апелляционный суд заслушал пояснения эксперта Чернышевой Е.В. по существу выполненного ею экспертного заключения.

Представитель ООО "Феникс", а также представитель ответчиков Сагаловича А.Р., Дубских Н.В. и Калекановой И.А. возражали против привлечения ответчиков к субсидиарной ответственности ввиду недоказанности причинно-следственной связи между их действиями и банкротством Страховой компании "Юбилейная".

Заслушав в судебном заседании эксперта, представителей ответчика и третьего лица, исследовав материалы настоящего дела, апелляционный суд установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью "Страховая компания "Белая Башня и К" зарегистрировано 05.05.1999.

Решением участников от 15.06.2009 наименование данного общества изменено на Общество с ограниченной ответственностью "Страховая компания "Юбилейная" (далее - Страховая компания "Юбилейная", Должник).

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) от 10.07.2009 и устава участниками общества являются ООО "Феникс" (прежнее наименование - ООО "Страховой брокер "Белая Башня", 26% уставного капитала) и ООО "БК ПРОФиль" (74% уставного капитала). До июня 2009 года владельцем доли в 74% уставного капитала являлось ООО "Страховая группа "Региональный альянс".

Согласно уставу общество осуществляло деятельность по страхованию и перестрахованию (л.д. 46 т. 1). Из выписки из ЕГРЮЛ от 10.07.2009 следует, что основным видом экономической деятельности Должника являлось страхование, дополнительными - имущественное страхование, страхование ответственности, страхование от несчастных случаев и болезней, страхование финансовых рисков, прочие виды страхования (л.д. 24 т. 1).

Из материалов настоящего дела следует, что единоличным исполнительным органом - генеральным директором Должника последовательно являлись Мантусов Дмитрий Сергеевич (до 21.03.2005), Розанова Ирина Анатольевна (с 21.03.2005 по 06.04.2009), Дубских Никита Викторович (с 06.04.2009 до 03.07.2009), на протяжении отмеченных периодов главным бухгалтером Должника являлась Калеканова Ирина Александровна.

Общим собранием участников Страховой компании "Юбилейная" 03.07.2009 принято решение о её ликвидации и назначении ликвидатором Богуна Алексея Алексеевича, который 23.07.2009 обратился в арбитражный суд с заявлением о признании ликвидируемого должника банкротом.

При этом ликвидатор сообщил, что при наличии активов балансовой стоимостью 66.570.128 руб. обязательства Должника составляют 347.566.300 руб., а также указал, что на момент обращения с заявлением о банкротстве к Должнику предъявлены признаваемые им требования на сумму 182.109.958 руб. Данные требования, как указал ликвидатор, предъявлены к Должнику как к авалисту по векселям, выданным Обществом с ограниченной ответственностью "Страховой брокер "Белая Башня" (решением участника от 06.04.2009 переименовано в ООО "Феникс"), в отношении которого определением Арбитражного суда Свердловской области от 06.05.2009 возбуждено производство по делу о банкротстве (дело N А60-16176/2009).

Определением арбитражного суда от 29.07.2009 заявление ликвидатора принято к производству, в отношении Страховой компании "Юбилейная" возбуждено настоящее дело о банкротстве (N А60-29497/2009).

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.10.2009 Страховая компания "Юбилейная" признана банкротом, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Чепик Сергей Михайлович.

Из отчета конкурсного управляющего Чепик С.М. от 15.12.2011 (л.д. 9-30 т. 336) и других материалов настоящего дела следует, что в ходе конкурсного производства в состав реестра требований кредиторов Страховой компании "Юбилейная" были включены требования в общем размере 320.902.812,72 руб. (все - третьей очереди), также установлены требования в размере 8.859.778,54 руб., подлежащие удовлетворению за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения реестра требований кредиторов.

Конкурсная масса была сформирована в размере 16.957.950,51 руб., из этой суммы на погашение требований конкурсных кредиторов было направлено 6.075.025,04 руб., остальные средства израсходованы на погашение текущих обязательств Должника.

Ввиду недостаточности конкурсной массы для удовлетворения требований кредиторов конкурсный управляющий Чепик С.М. обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении контролирующих Должника лиц по основаниям, предусмотренным п. 4 ст. 10 Федерального закона от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), к субсидиарной ответственности по обязательствам Страховой компании "Юбилейная" в размере 314.827.787,69 руб., составляющем разницу между объёмом требований, включенных в реестр требований кредиторов, и объёмом требований, удовлетворенных за счет конкурсной массы (л.д. 3-8 т. 351).

С учетом последующих уточнений требований (л.д. 132-133 т. 356) конкурсный управляющий полагает должным возложить субсидиарную ответственность солидарно на следующих лиц:

- Мантусова Дмитрия Сергеевича, Розанову Ирину Анатольевну и Дубских Никиту Викторовича, которые последовательно исполняли обязанности генерального директора Страховой компании "Юбилейная";

- её главного бухгалтера Калеканову Ирину Александровну;

- Общество с ограниченной ответственностью "Страховая группа "Региональный альянс", являвшееся учредителем Должника с наибольшей долей в его уставном капитале (74%);

- Открытое страховое акционерное общество "Страховая группа "Региональный альянс", которое являлось учредителем вышеуказанного ООО "Страховая группа "Региональный альянс" с 99% долей в уставном капитале;

- Сагаловича Александра Рэмовича, который, как указал управляющий, являлся фактическим руководителем всего холдинга предприятий "Белая Башня", а также, будучи руководителем ООО "Феникс" (до переименования - ООО "Страховой брокер "Белая Башня"), имел непосредственное отношение к функционированию финансовой схемы, в рамках которой Страховая компания "Юбилейная" выдавала вексельные поручительства (авали) по векселям, эмитированным ООО "Феникс".

Именно функционирование такой схемы, как следует из заявления конкурсного управляющего, он и полагает непосредственной причиной банкротства Страховой компании "Юбилейная". Поскольку выдача авалей Должником - страховой организацией со специальной правоспособностью - носила системный характер, объём вексельных поручительств превышал и величину уставного капитала Должника, и стоимость его активов, учёт выданных авалей и расчет рисков выдачи авалей ни руководителями Должника, ни его учредителями не осуществлялись, конкурсный управляющий считает совместные действия (бездействие) руководителей Должника, его учредителей и главного бухгалтера, а также Сагаловича А.Р. находящимися в причинно-следственной связи с банкротством Страховой компании "Юбилейная".

Ответчики возражают против доводов конкурсного управляющего, полагают, что выдача Должником авалей по векселям ООО "Феникс" не противоречила законодательству и была экономически целесообразной для Должника, так как обеспечивала дополнительный приток денежных средств. Ответчики отрицают наличие причинно-следственной связи между их поведением и банкротством Страховой компании "Юбилейная".

Пунктом 1 ст. 44 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об обществах с ограниченной ответственностью) установлено, что члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий при осуществлении ими прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества добросовестно и разумно.

Согласно п. 3 ст. 3 Закона об обществах с ограниченной ответственностью в случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

В соответствии с п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей до вступления 05.06.2009 в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ) в случае банкротства должника по вине учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия или иных лиц, в том числе по вине руководителя должника, которые имеют право давать обязательные для должника указания или имеют возможность иным образом определять его действия, на учредителей (участников) должника или иных лиц в случае недостаточности имущества должника может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

В силу п. 3 ст. 56 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Согласно разъяснениям, изложенными в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", для привлечения к субсидиарной ответственности, предусмотренной п. 3 ст. 56 ГК РФ, необходимо установление совокупности условий: наличие у ответчика права давать обязательные для истца указания либо возможности иным образом определять действия истца; совершение ответчиком действий, свидетельствующих об использовании такого права и (или) возможности; наличие причинно-следственной связи между использованием ответчиком своих прав и (или) возможностей в отношении истца и действиями истца, повлекшими его несостоятельность (банкротство); недостаточность имущества истца для расчетов с кредиторами. Кроме того, необходимо установить вину ответчика для возложения на него ответственности.

С учетом изложенных нормативных положений и обстоятельств настоящего дела о банкротстве не усматривается оснований для привлечения к субсидиарной ответственности бывших руководителей Страховой компании "Юбилейная" Мантусова Д.С. (исполнял обязанности гендиректора до 21.03.2005) и Дубских Н.В. (исполнял такие обязанности в период с 06.04.2009 до 03.07.2009), а равно главного бухгалтера Калекановой И.А., Общества с ограниченной ответственностью "Страховая группа "Региональный альянс" и Открытого страховое акционерное общество "Страховая группа "Региональный альянс".

Так, в материалах настоящего дела имеются сведения о том, что Страховая компания "Юбилейная" (до переименования - Страховая компания "Белая Башня и К") систематически выдавала авали по векселям физических лиц уже в период исполнения обязанностей гендиректора Мантусовым Д.С. Это подтверждается, в частности, Программой приобретения физическими лицами товаров длительного пользования с помощью векселей, авалированных ООО "Страховая компания "Белая Башня и К", утвержденной решением Совета директоров ООО "Коммерческий банк "Уралфинанс" от 17.05.2004.

Тем не менее, материалы настоящего дела о банкротстве не позволяют установить объём авалирования векселей в период руководства Должником со стороны Мантусова Д.С. и его влияние на экономическое состояние Должника и его банкротство. Из числа представленных в настоящем деле о банкротстве первый по сроку выдачи вексель, по которому Должником выдан аваль, датирован лишь 22.12.2006. Таковым является составленный 22.12.2006 Обществом с ограниченной ответственностью "Страховой брокер "Белая Башня" (после переименования - "Феникс") Бондареву С.А. вексель на сумму 538.394 руб. со сроком предъявления не ранее 22.12.2008, для этого векселя аваль Должником выдан также 22.12.2006 (том 118 настоящего дела о банкротстве). Последним по сроку выдачи векселем, авалированным Должником, сведения о котором содержатся в деле, является вексель, составленный Болевой В.П. 22.11.2008 на сумму 13.235,29 руб. со сроком предъявления не ранее 22.05.2009 (л.д. 158 т. 61 настоящего дела).

Однако, исходя из периодов осуществления Мантусовым Д.С. и Дубских Н.В. полномочий генерального директора Должника, очевидно, что они не могли иметь отношения к авалировнаию Должником векселей в период с 22.12.2006 по 22.11.2008.

Кроме того, в материалах дела содержится протокол заседания Совета директоров ООО "Страховая компания "Белая Башня и К" от 20.04.2009 (л.д. 129 т. 356), из которого следует, что непосредственно после своего назначения на должность генерального директора Дубских Н.В. обратился к Совету директоров с письмом от 15.04.2009, в котором сообщил, что в процессе передачи дел и документации от Розановой И.А., осуществлявшей полномочия генерального директора до 06.04.2009, были обнаружены документы по судебным искам к обществу о взыскании вексельных сумм, в связи с чем Дубских Н.В. просит провести ревизионную проверку деятельности общества.

С учетом данных обстоятельств оснований для привлечения Мантусова Д.С. и Дубских Н.В. к субсидиарной ответственности не усматриваются.

Из отчета от 07.05.2009 о проверке финансово-хозяйственной деятельности ООО "Страховая компания "Белая Башня и К" (л.д. 124-126 т. 356), выполненной ревизором Усцовой Г.В. на основании решения Совета директоров от 20.04.2009, следует, что отчетность Должника за 2007 и 2008 годы не содержит каких-либо сведений по выданным поручительствам, на регистрах бухгалтерского учета общества (забалансовый счет 009) никакой информации о выданных обязательствах и поручительствах не отражено; выдача поручительств, в том числе вексельных поручительств - не типичные для страховой организации операции, приводящие к увеличению обязательств общества. Для обеспечения таких обязательств Общество должно иметь соответствующие свободные активы помимо средств, обеспечивающих покрытие страховых резервов, предназначенных для осуществления страховых выплат, а также соблюдать исполнение требований по соотношению чистых активов и обязательств общества, что в соответствии с законодательством является одним из обязательных требований, предъявляемых к страховой организации при осуществлении деятельности по страхованию.

Ревизор в названном отчете указала, что поскольку собственные средства и иные активы общества используются для обеспечения покрытия страховых резервов, а соотношение чистых активов и обязательств не позволяет в значительной степени увеличивать обязательства, выдача авалей и поручительств экономически нецелесообразна для ООО "Страховая компания "Белая Башня и К" и осуществление таких операций может производиться только при условии дополнительного финансирования Общества со стороны его участников; анализ протоколов Совета директоров и общих собраний участников показал, что ни члены Совета директоров, ни участники Общества не давали согласия на совершение данных сделок (л.д. 126 т. 356).

Конкурсным управляющим и другими участниками настоящего дела о банкротстве не представлено каких-либо доказательств, свидетельствующих о том, что ООО "Страховая группа "Региональный альянс" как учредитель Должника должно было быть осведомлено о выдаче вексельных поручительств. При таких обстоятельствах ни ООО "Страховая группа "Региональный альянс", ни его основной акционер Открытое страховое акционерное общество "Страховая группа "Региональный альянс" не могут быть привлечены к субсидиарной ответственности по обязательствам Должника.

Калеканова И.А., исполнявшая обязанности главного бухгалтера Должника в период авалирования последним векселей, также не может быть привлечена к субсидиарной ответственности по основаниям п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве, поскольку она в силу своего должностного положения не осуществляла применительно к Должнику организационно-распорядительные функции и не обладала правом давать обязательные для Должника указания, равно как не обладала возможностью иным образом определять его действия.

Не усматривается оснований для привлечения к субсидиарной ответственности также и Сагаловича А.Р. Будучи одним из пяти членов Совета директоров Должника (протокол заседания Совета директоров от 20.04.2009 - л.д. 129 т. 356) он не мог непосредственно давать Должнику обязательные для него указания. Не доказано и то, что Сагалович А.Р. мог определять поведение Должника иным образом. Конкурсный управляющий утверждает о наличии единой системы функционирования вексельного оборота в пределах холдинга "Белая Башня", фактическое руководство которым осуществлял Сагалович А.Р. Однако, представленные со стороны конкурсного управляющего доказательства не позволяют установить структуру и систему функциональных связей между отдельными предприятиями этого холдинга, а равно установить целенаправленность и элементы функционирования всей системы вексельного оборота, на которую ссылается конкурсный управляющий. Ввиду того, что фактическое или опосредованное руководство со стороны Сагаловича А.Р. деятельностью Страховоая компания "Юбилейная" не подтверждено надлежащими доказательствами, он не может быть привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам Должника.

Наряду с этим апелляционный суд усматривает основания для привлечения к субсидиарной ответственности Розановой И.А., которая осуществляла полномочия генерального директора Должника в период с 21.03.2005 по 06.04.2009, то есть в пределах промежутка времени (с 22.12.2006 по 22.11.2008), для которого документально доказано авалирование Должником векселей других лиц.

В соответствии с п. 3 ст. 53 ГК РФ лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно.

Выдача Должником авалей в период исполнения Розановой И.А. обязанностей его гендиректора осуществлялась систематически и в объёмах, многократно превышающих иные обязательства Должника, что подтверждается следующим.

Так, в материалах настоящего дела содержится ряд вступивших в законную силу решений судов общей юрисдикции о взыскании с Должника в пользу физических лиц вексельной задолженности - например, определения Свердловского областного суда от 07.07.2009 (л.д. 17-18 т. 194) и от 06.08.2009 (л.д. 15 т. 149), решение Железнодорожного районного суда г. Екатеринбурга от 10.06.2009 (л.д. 14-16 т. 136), в которых приведены сведения о том, что на основании договора о сотрудничестве от 21.12.2007, заключенном между ООО "Страховая компания "Белая Башня и К" и ООО Коммерческим банком "Уралфинанс", последний в 2008 году приобрел более 1.000 векселей физических лиц, авалированных ООО "Страховая компания "Белая Башня и К", при этом обеспечение по приобретаемым векселям в виде аваля ООО "Страховая компания "Белая Башня и К" являлось одной из обязательных характеристик векселей по указанному договору.

Вышеуказанными судебными актами судов общей юрисдикции установлено, что авали выдавались от имени Должника его работниками на основании соответствующих доверенностей.

Вступившим в законную силу определением арбитражного суда от 26.04.2010 по настоящему делу в состав реестра требований кредиторов Должника включены требования Банка "Монетный Дом" (ОАО) в размере 62,8 млн. руб., происходящие из неисполнения Должником обязательств авалиста по 2.005 векселям, выданным физическими лицами в 2007-2008 гг. (л.д. 150-207 т. 61).

Также в рамках настоящего дела в состав реестра требований кредиторов включены требования 40 других физических лиц, происходящие из неисполнения Должником обязательств авалиста по более чем 250-ти векселям, выданным в период с декабря 2006 года по октябрь 2008 года Обществом с ограниченной ответственностью "Страховой брокер "Белая Башня" (после переименования - ООО "Феникс").

Всего задолженность по выданным вексельным поручительствам (310 млн. руб.) составляет 94% от всех требований кредиторов, учтенных в реестре требований кредиторов (330 млн. руб.).

С учетом выдачи авалей работниками Должника на основании доверенностей, предусматривающих соответствующее полномочие, наличия вышеуказанного договора о сотрудничестве, а также объёма авалированных Должником в период с декабря 2006 года по ноябрь 2008 года векселей апелляционный суд приходит к убеждению, что Розанова И.А., будучи генеральным директором Должника, не могла не знать о систематически осуществляющемся авалировании Должником векселей физических лиц и ООО "Страховой брокер "Белая Башня". Масштабность авалирования векселей свидетельствует о том, что Розанова И.А. знала о фактической целенаправленности системы авалирования векселей, обеспечивала её функционирование и должна была отдавать отчет о её последствиях для Должника и его кредиторов.

Как следует из заключения судебной бухгалтерско-экономической экспертизы, исполненной в рамках настоящего обособленного спора, выданные гарантии и обязательства, в том числе выданные предприятием поручительства (аваль) должны быть отражены на забалансовом счете 009, отчетность Должника за период 2006-2009 гг. не содержит никаких сведений по выданным поручительствам (авалям).

Эксперт, проанализировав данные бухгалтерской отчетности Должника и материалы настоящего дела о банкротстве, указала, что выдача поручительств (в том числе вексельных поручительств) - нетипичные операции для страховой организации, которые приводят к необоснованному увеличению обязательств; для обеспечения таких обязательств организация должна иметь соответствующие свободные средства помимо средств, обеспечивающих покрытие страховых резервов, предназначенных для осуществления таких выплат. По мнению эксперта, Должник имел возможность осуществления безубыточной деятельности, если бы не выдавал ничем не обеспеченные поручительства.

В судебном заседании апелляционного суда 23.12.2013 эксперт Чернышева Е.В. пояснила, что причиной банкротства Должника явилось экономически необоснованное авалирование векселей других лиц.

Материалы дела и экспертного заключения подтверждают этот вывод. Так, включенная в реестр требований кредиторов задолженность Страховой компании "Юбилейная" по выданным в 2007-2008 гг. и не отраженным в бухгалтерском учете вексельным поручительствам составляет 310 млн. руб. При этом все активы Должника в период с 31.12.2006 по 31.12.2008 составляли только 59,5 - 84,3 млн. руб. при наличии отраженных в бухгалтерском учете обязательств в размере только 13,4 - 20,2 млн. руб.

Задолженность по выданным вексельным поручительствам (310 млн. руб.) составляет 94% от всех требований кредиторов, учтенных в реестре требований кредиторов (330 млн. руб.). Принимая во внимание результаты формирования конкурсной массы в ходе конкурсного производства, это означает, что в отсутствие вексельных поручительств Должник располагал бы возможностью исполнить все иные денежные обязательства в полном объёме.

Выводы эксперта о том, что именно выдача авалей явилась причиной банкротства Должника подтверждаются также содержанием отчета ревизора Усцовой Г.В. (л.д. 124-126 т. 356), а также заявления ликвидатора Богуна А.А. о признании Должника банкротом.

Следует обратить внимание на то, что выдача авалей, то есть принятие на себя обязательств отвечать по вексельным обязательствам наряду с векселедателями, производилась руководимой Розановой И.А. Страховой компанией "Юбилейная" без какого-либо очевидного встречного предоставления со стороны векселедателей и без проверки платежеспособности векселедателей, которыми наряду с ООО "Страховой брокер "Белая Башня" выступало большое количество различных физических лиц. Обратного ответчиками не доказано (ст. 65 АПК РФ).

Выраженные в судебном заседании апелляционного суда представителем ответчиков Сагалович А.Р., Дубских Н.В. и Калекановой И.А. доводы о том, что выдача Должником авалей была экономически целесообразной, так как обеспечивала дополнительный приток денежных средств Должнику и ООО "Феникс" от страхователей и иных лиц, нельзя признать обоснованными. Материалы настоящего дела не содержат сведений о том, что векселедатели, по отношению к которым Должник выступал авалистом, являлись страхователями. Не представлено также и доказательств того, что авалирование Должником векселей было элементом некоего финансового механизма, обеспечивающего получение выгоды не только некими третьими лицами, но и непосредственно Страховой компанией "Юбилейная" (до переименовнаия - Страховая компания "Белая Башня и К").

С учетом изложенного, принимая во внимание, что Розанова И.А. в период выдачи авалей должна была знать, что их выдача не отвечает интересам руководимого ею юридического лица, а также того, что выдача авалей не отражалась в бухгалтерском учете, то есть информация о системе соответствующих сделок скрывалась, недобросовестность и неразумность действий (бездействия) Розановой И.А. следует признать доказанной.

Несмотря на осознание указанных обстоятельств Розанова И.А. своими действиями (бездействием) обеспечивала неизменность функционирования системы выдачи Должником авалей по векселям физических лиц и ООО "Феникс", что вело к постоянному увеличению объёма принятых на себя должником обязательств и ухудшению обеспеченности имущественных интересов кредиторов Должника.

Непосредственным следствием данных недобросовестных и неразумных действий явилось банкротство Должника.

Таким образом, наличествуют основания для привлечения Розановой И.А. к субсидиарной ответственности по обязательствам Должника по основаниям п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве.

В период выдачи Должником авалей размер ответственности лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности, подлежал определению в соответствии с п. 5 ст. 129 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей до вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73). Согласно данной правовой норме размер такой ответственности определяется, исходя из разницы между размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и денежными средствами, вырученными от продажи имущества должника или замещения активов организации - должника.

Следовательно, размер субсидиарной ответственности Розановой И.А. составит: 320.902.812,72 (размер требований кредиторов в реестре) - 16.957.950,51 (размер конкурсной массы) = 303.944.862,21 руб.

Определение суда первой инстанции от 12.12.2012 подлежит отмене по основаниям п. 4 ч. 1 ст. 270 АПК РФ.

С Розановой И.А. в пользу Страховая компания "Юбилейная" подлежит взысканию 303.944.862 руб. 21 коп. в порядке субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Судебные расходы в силу ст. 110 АПК РФ относятся на ответчика Розанову И.А. ввиду того, что кредитор Мильман С.Х. внес на депозитный счет денежные средства в размере 100.000 руб., которые подлежат перечислению эксперту Чернышевой Е.В. за исполнение экспертизы, соответствующая сумма должна быть взыскана с Розановой И.А. в пользу Мильман С.Х.

Руководствуясь ст.ст. 110, 176, 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Свердловской области от 12.12.2012 по делу N А60-29497/2009 отменить.

Заявление конкурсного управляющего ООО Страховая компания "Юбилейная" удовлетворить частично:

Взыскать с Розановой Ирины Анатольевны в пользу ООО Страховая компания "Юбилейная" 314.827.789 рублей 69 копеек в порядке субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

В удовлетворении заявления в остальной части отказать.

Взыскать с Розановой Ирины Анатольевны в пользу Мильман Семена Хаимовича 100.000 рублей в возмещение расходов по экспертизе.

Перечислить в пользу предпринимателя Чернышевой Елены Вячеславовны со счета для учета денежных средств, поступающих во временное распоряжение Семнадцатого арбитражного апелляционного суда, 100.000 рублей в качестве оплаты за экспертное исследование.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

В.А.Романов

Судьи

В.И.Мартемьянов Т.С.Нилогова