Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 января 2014 г. N 09АП-43288/13

г. Москва

16 января 2014 г.

Дело N А40-105893/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 13 января 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 января 2014 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гарипова В.С.

судей: Смирнова О.В., Елоева А.М.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Гусевой А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Крепежные материалы"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 22.11.2013

по делу N А40-105893/2013

по иску ООО "Сделай Своими Руками" (142704, Москва, д.Мамыри, Калужское шоссе,

21 км., магазин "СДЕЛАЙ САМ" (ОБИ), ОГРН 1025000661344)

к ООО "Крепежные материалы" (129626, Москва, ул. 1-я Мытищинская, д. 28, стр. 1, ОГРН 1087746942799)

о взыскании задолженности

при участии в судебном заседании:

от истца: Кудряшова Н.С. - по доверенности от 05.10.2013 г. N 307,

от ответчика: Соколова М.А. - по доверенности от 17.12.2013 г.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Сделай Своими Руками" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с иском о взыскании с Общества с ограниченной ответственностью "Крепежные материалы" 5 655 013 руб. 14 коп., в том числе: 4 769 644 руб. задолженности по уплате премий, 885 369 руб. 14 коп. штрафа за нарушение сроков поставки товара за общий период с 01.01.2010 г. по 30.09.2011 г., на основании договора поставки N 1015 от 01.01.2009 г. и в соответствии со ст.ст. 456, 485, 486, 503, 516 ГК РФ.

В обоснование иска истец сослался на уклонение ответчика от уплаты установленных договором премий, а также на нарушение сроков поставки и недопоставку товаров.

Арбитражный суд города Москвы решением от 22 ноября 2013 года заявленные требования удовлетворил в полном объеме.

В решении суда указано, что ответчик в суд не явился, возражений не заявил, отзыва по существу исковых требований не представил.

Не согласившись с принятым решением, ответчик в установленный месячный срок со дня изготовления решения подал лишь немотивированную апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда и отказать в удовлетворении требований истца.

В обоснование своей позиции ответчик впоследствии указал, что Истец не доказал своё право на взыскание последующей основной премии в указанном объёме, поскольку годовой оборот не может быть подтверждён Справкой Истца об объёмах товарных закупок по Договору поставки, а копии товарных накладных в материалах дела отсутствуют, Акт сверки взаиморасчетов не представлен; что Истцом представлен расчет штрафов, однако он не подтверждается первичными документами, поскольку Истец не представил Товарные накладные и Заказы, по которым, по его мнению, были нарушены сроки поставки.

При этом ответчик требует отказа в иске в полном объеме, не заявляя, что вообще не производил поставку товара и, соответственно, неосновательно получил от истца оплату за не поставленный товар.

Отзыв на апелляционную жалобу не представлен, поскольку ее заявитель, ссылающийся на нарушение своих прав, мотивированный текст жалобы на решение суда от 22.11.2013 направил истцу лишь 26.12.2013, что с учетом нерабочих дней заведомо не обеспечивало его получение истцом.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ответчика поддержал доводы и требования апелляционной жалобы, представитель истца возражал против ее удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ООО "Сделай Своими Руками" и ответчиком как поставщиком заключен рамочный договор поставки N 1015 от 01.01.2009 г., в соответствии с которым поставщик и покупатели договариваются об осуществлении поставщиком в адрес каждого из покупателей поставок товаров, указанных в прейскуранте-спецификации, на основании отдельных заказов на поставку, направляемых покупателями поставщику. Заказы на поставку, оформленные в соответствии с договором, являются его неотъемлемыми частями (п.1.3 договора).

В соответствии с п.13.1 договора, договор считается заключенным сторонами на неопределенный срок с даты его подписания последней из сторон.

Согласно п. 1.2 договора, отношения сторон по договору поставки определены в приложении N 1 "Общие условия поставки".

Для поставщика по договору поставки, помимо обязательств по поставке товаров, установлены также "Особые обязательства Поставщика".

Статьей 9 федерального закона N 381-ФЗ от 28.12.2009 г. "Об основах государственной регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" предусмотрена возможность выплаты вознаграждения, выплачиваемого хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением им у хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, определенного количества продовольственных товаров. Размер указанного вознаграждения подлежит согласованию сторонами этого договора, включению в его цену и не учитывается при определении цены продовольственных товаров. Запрет на возможность выплаты подобного вознаграждения в сфере продажи непродовольственных товаров в законодательстве не содержится.

Особым обязательством является обязательство поставщика по уплате премий покупателям по договору поставки.

Так, согласно п. 6.1. договора поставки, поставщик выплачивает покупателю дополнительные суммы, как указано сторонами в "Спецификации Услуг и Премий/Скидок" в соответствии с Приложениями 3 и 3.1. к договору поставки.

В п. 6.1. договора поставки также предусмотрено, что оплата дополнительных сумм, определенных Приложениями 3 и 3.1. к договору поставки, является (также как и обязательство поставщика поставить товар, соответствующий требованиям договора поставки) существенным условием договора поставки.

В соответствии с п. 1.5. Договора поставки, Поставщик обязан уплатить Покупателям дополнительные суммы в качестве оплаты за рекламные и иные возмездные Услуги, оказываемые Покупателем Поставщику, а также в качестве Премий/Скидок, что согласовывается Сторонами в Договоре поставки и Приложениях 3 и 3.1. к нему.

Согласно ст. 2 Приложения N 3 к Договору поставки, поставщик производит уплату дополнительных сумм в пользу покупателя в качестве премий. Соответствующие премии подлежат расчету/применению в качестве бонусов, которые не уменьшают и/или иным образом изменяют покупную цену поставляемых товаров.

Пункт 4.1 Приложения N 3 предусматривает, что услуги считаются оказываемыми Покупателем Поставщику, а также Премии/Скидки подлежат предоставлению во всех случаях, когда цены/расчетные показатели таких Услуг/Премий/Скидок согласованы Сторонами и указаны в Приложении 3.1. к соглашению. При этом согласно п. 4.5 соглашения, все суммы, подлежащие выплате в соответствии с Приложением N 3, выставляются к оплате/оплачиваются за определенный Платежный период календарного года, указанный в Приложении N 3.1.

Выплаты разовых платежей за однократно осуществленные услуги/действия осуществляются по истечении соответствующего Платежного периода, в котором такие услуги/условия для предоставления премий были оказаны/соблюдены.

Как указывает истец в исковом заявлении, ответчиком не исполнены обязательства по уплате покупателю премий по договору поставки за период с 01.01.2011 г. - 31.12.2011 г.

Согласно п.2.8 Приложения N 3, последующая основная премия предоставляется поставщиком покупателю по достижении определенного показателя объема продаж в течение соответствующего календарного года, как определено в приложении 3.1. на основании шкалы. Последующая основная премия рассчитывается на основании достижения поставщиком общего объема плановых оборотов. Премия рассчитывается как фиксированный процент от годового оборота в зависимости от величины того или иного планового оборота.

В соответствии с п. 4.2 договора поставки, при расчете подлежащих оплате сумм, зависящих от оборота, за основу принимается оборот каждого соответствующего покупателя в отдельности. Суммы оплаты за услуги, иные не зависящие от оборота суммы рассчитываются пропорционально Обороту магазинов покупателей за соответствующий календарный период, указанный в Приложении 3.1. к договору.

Согласно условиям Приложения N 3, оборот за соответствующий период определяется как общая стоимость всех товаров, поставленных в течение соответствующего периода, как определено в Приложении N 3, в соответствии с Прейскурантом-спецификацией (Приложением 2 к Договору поставки), без учета НДС и за вычетом стоимости товаров, фактически возвращенных/обратно реализованных за такой период в соответствии с Договором. Для расчета оборота в целях Приложения N3 поставленными товарами признаются все Товары, принятые Покупателем в магазине согласно соответствующим товаросопроводительным документам (товарные накладные ТОРГ-12), что подтверждается соответствующей отметкой в ТОРГ-12.

Расчет годового оборота (за календарный 2011 год), достигнутого поставщиком и истцом, подтверждается справкой об объемах товарных закупок по договору поставки и товарными накладными с подписями ответчика и печатями организации ответчика. Согласно указанной справке, объем годового оборота товарных закупок, достигнутого ответчиком и истцом за период 01.01.2011 г. - 31.12.2011 г., составляет 49.558.410,63 руб.

Согласно расчетам истца, сумма последующей основной премии, подлежащая уплате ответчиком истцу, рассчитанная в соответствии с положениями п.2.8 Приложения N 3, составляет 8.524.046,64 руб. (17,2 %).

Как указывает истец, на дату подачи искового заявления остаток задолженности поставщика по последующей основной премии составляет 3.900.740,85 руб.

В соответствии с п.п. 1, 2 дополнительного соглашения от 01.11.2011 г., в целях увеличения товарооборота и дальнейшего развития закупок и продаж по договору, поставщик также обязуется выплатить покупателю дополнительную премию при условии достижения поставщиком и всеми покупателями определенного показателя совокупного оборота за период с 01.01.2010 г. по 31.12.2010 г. в размере 1,754% от оборота соответствующего покупателя за указанный период. Премия выплачивается поставщиком при условии что совокупный оборот всех покупателей по договору за указанный период в п.1 превысит 85 000 000 руб. Оборот определяется согласно условиям, согласованным в приложении N 3 договора.

Согласно протоколу N 1 от 15.11.2011 г. к дополнительному соглашению от 01.11.2011 г., дополнительная премия составляет в отношении истца 868 903,15 руб.

Таким образом, долг по уплате указанных выше премий за 2011 год составляет 4.769.644 руб.

Согласно п. 4.9 Приложения N 3 Поставщик обязан оплатить Услуги/Премии по Приложению N 3 и Приложению N 3.1 в течение 14 календарных дней с даты выставления Покупателем счета-фактуры и Акта оказанных услуг/расчета Премии.

Истцом ответчику счета и прилагаемые Акты-расчеты премий, а также акт сверки направлены через почтовую связь, что подтверждается почтовой квитанцией и оттиском почтового отделения на почтовой описи.

Также истцом заявлено требование о взыскании с ответчика штрафа в размере 885.369 руб. 14 коп. за нарушение сроков поставки товара по договору и за недопоставку товара.

В соответствии с п.1.2 приложения N 1 к договору поставки, в случае поставки поставщиком товаров полностью или частично с нарушением сроков поставки с недостачей по заказу на поставку, покупатель в праве потребовать, а поставщик обязан уплатить неустойку в размере 10% от стоимости недопоставленного товара, в отношении которого было допущено нарушение срока/недостача.

Согласно приложению "Условия поставки" для регионов данного покупателя, установлены сроки поставки - 3 дня с момента получения заказа на поставку.

В связи с неисполнением поставщиком обязательств по своевременной и полной поставки, истцом ответчику направлены претензии N 1015_842_00008, N 1015_842_00445, N 1015_842_00888 с требованием в течение 14 календарных дней с даты письма уплатить неустойку за нарушение сроков и условий поставки товара.

Направление ответчику истцом указанных претензий подтверждается почтовыми описями.

Претензии истца оставлены ответчиком без удовлетворения.

Руководствуясь ст.ст. 8, 11, 12, 307-310, 314, 316, 329, 330, 331, 401, 421, 425, 431, 486, 488, 506, 516 ГК РФ, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил исковые требования.

При этом суд первой инстанции исходил из того, что по истечении установленных договором сторон сроков доказательств погашения задолженности, а также доказательств надлежащего исполнения обязательств по поставке ответчиком не представлено, расчет истца не оспорен.

Апелляционный суд не находит законных оснований для отмены или изменения решения.

В нарушение ст.ст. 9, 41, 65 АПК РФ ответчик в суде первой инстанции возражений не заявил, доводы истца не опроверг и соответствующих доказательств в опровержение представленных истцом (в том числе по объему поставок и размеру задолженности), как и контррасчета, не представил при отсутствии уважительных причин, что влечет для него соответствующие неблагоприятные, в том числе процессуальные, последствия.

Суд первой инстанции, при отсутствии возражений и контраргументов со стороны ответчика и при его неявке на судебное разбирательство, правомерно исходил из признания ответчиком заявленных требований.

Ответчик ни одну из поставок, указанных истцом, как по премиям, так и по штрафам, в суде первой инстанции не оспорил в плане несоответствия указанных истцом в реестрах данных по фактическим датам поставок и предусмотренным договором срокам (с указанием количества дней просрочки в отношении каждой поставки с нарушением срока), по их объему.

Таким образом, ответчиком в нарушение ст.ст. 9, 41, 65, 257, 268 АПК РФ заявлены новые доводы, которые не были заявлены в суде первой инстанции, в связи с чем не могут быть приняты и рассмотрены апелляционным судом в качестве основания для отмены решения.

Более, того, ответчик не смог и апелляционному суду указать, по каким конкретно поставкам, оформленным товарными накладными и перечисленными истцом, у него имеются возражения, в чем заключается несоответствие сведений, а также не представил товарных накладных с теми же реквизитами, но с иными данными по суммам и датам поставок.

Тем не менее, следует отметить, что ответчик никаких контрдоказательств не представляет; не отрицает факт поставок им по спорному договору в признанном самим истцом как плательщиком объеме; не указывает и не заявляет, что необоснованно получил от истца оплату за товар по товарным накладным, на основании которых рассчитаны премии, и что у истца нет обязательств по его оплате; не указывает и документально не доказывает, что сроки каких-либо конкретных поставок товара, перечисленных в представленном истцом реестре, не соответствуют фактическим обстоятельствам.

Иное означало бы, что истец не должен был оплачивать товар по указанным в настоящем деле товарным накладным, а на стороне ответчика возникло неосновательное обогащение в связи с принятием оплаты непоставленного товара.

Напротив, истец признает получение от ответчика товара и только из этого объема рассчитывает размер премий, в том числе основных.

Представитель ответчика на вопрос суда так же пояснил, что ответчик не имеет на своей стороне неосновательного обогащения и переплат, не отрицает факт получения от истца за товар 49.558.410,63 руб. за период 01.01.2011 г. - 31.12.2011 г.

Таким образом, в соответствии с положениями п.2.8 Приложения N 3 при расчете последующей основной премии, подлежащей уплате ответчиком истцу, последний правильно исходил из этой стоимости полученного им от ответчика товара, что по ставке 17,2 % составляет 8.524.046,64 руб.

Лишь в судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика стал заявлять еще более новые доводы, а именно о том, что задолженности по выплате основной премии не имеет, и сумма основной премии в размере 3 900 740,85 руб. заявлена необоснованно. Однако даже апелляционному суду (и даже путем представления новых доказательств) платежных документов об уплате всей суммы 8.524.046,64 руб. основных премий ответчик не представил.

Истец же представил в материалы дела Справку об объемах товарных закупок по договору поставки и реестры товарных накладных в обоснование задолженности по уплате основных премий, Протокол N 1 от 15.11.2011 г. к дополнительному соглашению от 01.11.2011 г. в обоснование задолженности по дополнительным премиям, расчет штрафа за нарушение сроков поставки товара по договору и за недопоставку товара.

В жалобе ответчик не оспаривает размер заявленных истцом и взысканных судом дополнительных премий, установленных самими сторонами в отношении истца в размере 868 903,15 руб. путем подписания протокола N 1 от 15.11.2011 г. к дополнительному соглашению от 01.11.2011 г.,

Таким образом, заявленный истцом долг по уплате указанных выше премий за 2011 год составляет 4.769.644 руб.

Возражения ответчика не опровергают документально заявленные истцом требования и их размер, незаконно заявлены лишь на стадии рассмотрения дела в апелляционной инстанции с целью затягивания процесса.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 22 ноября 2013 года по делу N А40-105893/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

А.М. Елоев О.В. Смирнов