Вопрос: Я - индивидуальный предприниматель, действую в качестве комитента: передаю покупные товары другому индивидуальному предпринимателю (комиссионеру), который ведет розничную торговлю через арендованный мною магазин. Контрольно-кассовые аппараты принадлежат комиссионеру. Кроме того, я передаю этому комиссионеру готовую продукцию, которую поставляет мне организация по договору о переработке давальческого сырья. Кто должен платить ЕНВД - комиссионер или комитент? И как в этом случае определять налоговую базу? ("ЭЖ Вопрос-Ответ", N 5, май 2008 г.)

Я - индивидуальный предприниматель, действую в качестве комитента: передаю покупные товары другому индивидуальному предпринимателю (комиссионеру), который ведет розничную торговлю через арендованный мною магазин. Контрольно-кассовые аппараты принадлежат комиссионеру. Кроме того, я передаю этому комиссионеру готовую продукцию, которую поставляет мне организация по договору о переработке давальческого сырья. Кто должен платить ЕНВД - комиссионер или комитент? И как в этом случае определять налоговую базу?

Под розничной торговлей для целей главы 26.3 НК РФ понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи (ст. 346.27 НК РФ в редакции, действующей с 1 января 2008 г.).

Не относится к данному виду предпринимательской деятельности реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6-10 п. 1 ст. 181 НК РФ, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных (как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без) в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания; газа в баллонах; грузовых и специальных автомобилей, прицепов, полуприцепов, прицепов-роспусков, автобусов любых типов; товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (в том числе в виде почтовых отправлений (посылочная торговля), а также через телемагазины и компьютерные сети); передача лекарственных средств по льготным (бесплатным) рецептам, а также продукции собственного производства (изготовления).

Обратите внимание! Предпринимательская деятельность в сфере розничной торговли связана с выполнением работ (оказанием услуг) по продаже (перепродаже без видоизменения) новых и бывших в употреблении товаров, приобретенных либо полученных продавцом иным, не запрещенным действующим законодательством Российской Федерации способом для дальнейшей их реализации.

Данный вид предпринимательской деятельности включает в себя исчерпывающий перечень работ и услуг, связанных с осуществлением процесса розничной купли-продажи товаров, и не предусматривает выполнения иных работ или оказания иных услуг (в том числе производственного характера), непосредственно не связанных с осуществлением этого процесса.

Поэтому если розничные продавцы или по их поручению иные лица (в соответствие с договорами) выполняют работы, связанные с видоизменением (доработкой, переработкой, обработкой и т.п.) приобретенных ими товаров (например, сырья и материалов), либо работы, связанные с изготовлением из приобретенных ими товаров (например, из сырья, материалов, запасных частей, комплектующих изделий и т.п.) новых видов товаров, то это самостоятельный вид предпринимательской деятельности, целью которого является извлечение доходов от розничной торговли продукцией собственного производства. А саму реализацию такой продукции следует рассматривать в качестве способа извлечения доходов от осуществления данного вида предпринимательской деятельности.

Реализация в розницу продукции собственного производства (изготовления) не подпадает под уплату ЕНВД (она не отнесена ни к предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли, ни к другим предусмотренным главой 26.3 НК РФ видам деятельности). По результатам такой деятельности применяется общий режим налогообложения либо УСН.

Если налогоплательщик реализует через используемый им объект организации розничной торговли одновременно и продукцию собственного производства (изготовления), и покупные товары (доходы от продажи которых подлежат в установленном порядке обложению ЕНВД), то необходимо вести раздельный учет доходов и расходов по каждому из этих видов предпринимательской деятельности (п. 7 ст. 346.27 НК РФ). В то же время согласно Государственному стандарту РФ ГОСТ Р51303-99 "Торговля. Термины и определения" (см. Постановление Госстандарта России от 11.08.1999 N 242-ст) под комиссионной торговлей понимается розничная торговля, предполагающая продажу комиссионерами товаров, переданных им для реализации третьими лицами - комитентами, по договорам комиссии.

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст. 990 ГК РФ). По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя комитент мог быть назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

Таким образом, торговля комиссионными товарами, осуществляемая комиссионерами на основе заключенных ими с покупателями договоров розничной купли-продажи, признается для целей главы 26.3 НК РФ розничной торговлей, а сами комиссионеры - розничными продавцами и, следовательно, плательщиками единого налога на вмененный доход.

При этом комиссионеры привлекаются к уплате ЕНВД только в отношении тех объектов организации розничной торговли, которые используются ими в осуществляемой предпринимательской деятельности по тем или иным правовым основаниям (например, на основании договоров купли-продажи, аренды (субаренды) и т.д.). Если комиссионер осуществляет такую деятельность через арендованный комитентом объект организации розничной торговли, то доходы комиссионера от такой деятельности подлежат налогообложению в общеустановленном порядке либо на условиях, предусмотренных главой 26.2 НК РФ.

Аналогичное мнение изложено в письме Минфина России от 07.11.2007 N 03-11-05/263.

Также следует иметь в виду, что исходя из смысла приведенных выше норм гражданского законодательства передача комитентом принадлежащих ему на праве собственности (или ином праве) товаров комиссионеру по договору комиссии для дальнейшей их реализации в розницу следует рассматривать в качестве одного из способов поставки товаров, предназначенных для использования комиссионером в осуществляемой им предпринимательской деятельности.

Комитент - как поставщик товара - не является участником (стороной) договоров розничной купли-продажи, заключаемых между розничными продавцами - комиссионерами и покупателями.

Значит, деятельность комитента, направленная на систематическое извлечение доходов от реализации (поставки) товаров на основе договоров комиссии, не может быть отнесена к предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли и не может быть переведена на ЕНВД.

Следовательно, автор вопроса может применять общеустановленный порядок налогообложения либо перейти на УСН.

И. Андреев,

государственный советник

Российской Федерации II класса

1 мая 2008 г.

"ЭЖ Вопрос-Ответ", N 5, май 2008 г.