Вопрос: Организация заключила с индивидуальным предпринимателем договор гражданско-правового характера на выполнение услуг. В свидетельстве о государственной регистрации предпринимателя не указан вид деятельности, по которому он оказывает эти услуги. Следует ли организации удерживать НДФЛ с выплат по указанному договору? ("Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", N 12, июнь 2008 г.)

Организация заключила с индивидуальным предпринимателем договор гражданско-правового характера на выполнение услуг. В свидетельстве о государственной регистрации предпринимателя не указан вид деятельности, по которому он оказывает эти услуги. Следует ли организации удерживать НДФЛ с выплат по указанному договору?

Рассматривая подобную ситуацию, ВАС в Определении от 04.04.2008 N 4419/08 на основании ст. 34, 55 Конституции РФ, а также ст. 49 ГК РФ указал, что ограничить предпринимателей в части свободного осуществления отдельных видов деятельности возможно только путем обязания их получить специальное разрешение - лицензию. Ограничение прав и свобод иными нормативными правовыми актами не допускается. Таким образом, начисление и удержание НДФЛ не производится.

Данным образом решается вопрос с НДФЛ и в иных судебных инстанциях - см. постановления ФАС СЗО от 29.05.2007 N А56-23810/2005, ФАС ЦО от 11.07.2005 N А64-7562/04-16, ФАС ВВО от 02.08.2004 N А11-7180/2003-К2-Е-283, ФАС УО от 10.03.2004 N Ф09-880/04-АК, ФАС ПО от 13.01.2005 N А55-7144/04-44.

Приведем еще один пример - Постановление ФАС МО от 14.02.2008 N КА-А40/521-08. Отклоняя довод налогового органа, что при оказании услуг по незарегистрированным видам экономической деятельности индивидуальный предприниматель должен признаваться физическим лицом, судебные инстанции сослались на ст. 5, 22.1, 22.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", Постановление Правительства РФ от 19.06.2002 N 439, указав на то, что индивидуальный предприниматель вправе указать неограниченное количество видов экономической деятельности; изменение индивидуальным предпринимателем видов экономической деятельности носит уведомительный, а не обязательный порядок, влияющий на приобретение и/или подтверждение статуса индивидуального предпринимателя в отношении фактически реализуемых товаров (работ услуг); действующим законодательством о налогах и сборах не предусмотрены для целей исчисления налогов (сборов, взносов) последствия несоответствия указанных видов экономической деятельности фактически оказанным услугам (выполненным работам, реализованным товарам).

Подтверждением данной точки зрения в части ЕСН являются постановления ФАС СЗО от 13.03.2006 N А05-15780/2005-18, ФАС ПО от 21.12.2004 N А55-6594/04-35, ФАС ЗСО от 26.06.2006 N Ф04-3815/2006(23710-А45-26).

А.В. Власов,

эксперт журнала "Актуальные вопросы

бухгалтерского учета и налогообложения"

15 июня 2008 г.

"Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", N 12, июнь 2008 г.