Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 февраля 2014 г. N 19АП-5066/13

г. Воронеж

12 февраля 2014 г.

Дело N А64-5604/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 11 февраля 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 12 февраля 2014 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи	Яковлева А.С.,
судей	Алферовой Е.Е.,
	Афониной Н.П.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Михайленко И.В.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "Тамбовжелдорстрой": генерального директора Шаповалов В.П. на основании выписки из ЕГРЮЛ N 725 от 22.01.2014, Лимонов Ю.В., представитель по доверенности б/н от 30.07.2012,

от общества с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная компания "Литер-М": Викторова С.В., представитель по доверенности от 29.12.2013 N 03 (до перерыва),

от закрытого акционерного общества "Рязанская нефтеперерабатывающая компания": представитель не явился, извещено надлежащим образом,

от открытого акционерного общества "Промфинстрой": представитель не явился, извещено надлежащим образом,

от общества с ограниченной ответственностью "ПромСпецСтрой": представитель не явился, извещено надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная компания "Литер-М" (ОГРН 1057748766987, ИНН 7705694174) на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 25.07.2013 по делу N А64-5604/2012 (судья Подольская О.А.) по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная компания "Литер-М" (ОГРН 1057748766987, ИНН 7705694174) к обществу с ограниченной ответственностью "Тамбовжелдорстрой" (ОГРН 6829008620, ИНН 6829008620) о взыскании задолженности, при участии третьих лиц: закрытого акционерного общества "Рязанская нефтеперерабатывающая компания", открытое акционерное общество "Промфинстрой", общества с ограниченной ответственностью "ПромСпецСтрой" и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью "Тамбовжелдорстрой" (ОГРН 6829008620, ИНН 6829008620) к обществу с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная компания "Литер-М" (ОГРН 1057748766987, ИНН 7705694174) о взыскании задолженности,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная компания "ЛИТЕР-М" (далее - ООО "ПСК "ЛИТЕР-М", истец) обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Тамбовжелдорстрой" (далее - ООО "Тамбовжелдорстрой", ответчик) о взыскании задолженности по договорам субподряда:

- N 28 от 15.04.2010 в размере 605 080 руб. 56 коп.;

- N 30 от 26.03.2011 в размере 521 120 руб. 10 коп.;

- N 32 от 01.04.2011 в размере 7 933 310 руб. 99 коп.;

- N 33 от 01.06.2011 в размере 13 339 442 руб. 99 коп.,

всего 22 398 954 руб. 64 коп. (с учетом уточнения исковых требований в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Определением арбитражного суда от 04.09.2012 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: ЗАО "Рязанская нефтеперерабатывающая компания", ОАО "Промфинстрой" и ООО "ПромСпецСтрой".

Ответчиком подано встречное исковое заявление о взыскании с ООО "ПСК "ЛИТЕР-М" задолженности в сумме 934 831 руб. 05 коп. Определением от 17 декабря 2012 года встречное исковое заявление принято к рассмотрению.

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 25 июля 2013 года в удовлетворении исковых требований ООО "ПСК "ЛИТЕР-М" отказано. Встречные исковые требования ООО "Тамбовжелдорстрой" удовлетворены. С ООО "ПСК "ЛИТЕР-М" в пользу ООО "Тамбовжелдорстрой" взыскана задолженность в размере 934 831 руб. 05 коп., расходы по оплате государственной пошлины в размере 21 696 руб. 63 коп.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "ПСК "ЛИТЕР-М" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой ссылаясь на незаконность и необоснованность решения суда первой инстанции, просит указанное решение отменить.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ООО "ПСК "ЛИТЕР-М" поддержал доводы апелляционной жалобы, считал обжалуемое решение незаконным и необоснованным, полагая, что оно принято с нарушением норм материального и процессуального права, просил суд его отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представители ООО "Тамбовжелдорстрой" возражали против доводов апелляционной жалобы, считали решение суда первой инстанции законным, обоснованным и не подлежащим отмене, а доводы апелляционной жалобы несостоятельными, просили обжалуемое решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

ЗАО "Рязанская нефтеперерабатывающая компания", ОАО "Промфинстрой" и ООО "ПромСпецСтрой" явку полномочных представителей не обеспечили, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела. На основании ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей вышеназванных лиц, по имеющимся в деле доказательствам.

Судом объявлялся перерыв с 07.02.2014 по 11.02.2014 на основании ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав пояснения представителей сторон, судебная коллегия находит решение суда первой инстанции подлежащим изменению в части, а апелляционную жалобу - частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 15 апреля 2010 года между ООО "Тамбовжелдорстрой" (подрядчик) и ООО "ПСК "Литер-М" (субподрядчик) был заключен договор субподряда N 28.

Согласно пункту 1.1 данного договора подрядчик поручает, субподрядчик выполняет работы по капитальному ремонту железнодорожного пути не общего пользования ЗАО "Рязанская нефтеперерабатывающая компания" согласно утвержденных смет, являющихся неотъемлемыми частями настоящего договора.

В силу п. 3.5. договора оплата выполненных работ субподрядчика производится путем перечисления подрядчиком денежных средств на расчетный счет субподрядчика в течение 60 календарных дней на основании выставленных счетов.

В соответствии с п. 3.6. генподрядные услуги составляют 5% включая НДС 18%, от стоимости выполненных работ согласно справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3). Оплата генподрядных услуг производится субподрядчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика на основании актов оказания услуг и выставленных подрядчиком счетов.

В подтверждение фактического выполнения работ по договору N 28 от 15 апреля 2010 года в материалы дела представлены следующие акты о приемке выполненных работ ф. КС-2 на общую сумму 26 131 117 руб. 14 коп.: N 1 от 30.04.10 на сумму 1 958 115 руб. 55 коп., N 2 от 30.06.10 на сумму 2 146 619 руб. 02 коп., N 3 от 30.06.10 на сумму 264 537 руб. 13 коп., N 4 от 31.08.10 на сумму 221 978 руб. 47 коп., N 5 от 31.08.10 на сумму 466 487 руб. 98 коп., N 6 от 31.08.10 на сумму 667 417 руб. 79 коп., N 7 от 30.09.10 на сумму 210 913 руб. 15 коп., N 8 от 30.09.10 на сумму 579 349 руб. 69 коп., N 9 от 30.09.10 на сумму 644 902 руб. 51 коп., N 10 от 30.09.10 на сумму 1 623 120 руб. 64 коп., N 11 от 30.09.10 на сумму 950 176 руб. 23 коп., N 12 от 29.10.10 на сумму 50 930 руб. 19 коп., N 13 от 29.10.10 на сумму 2140 руб. 59 коп., N 14 от 29.10.10 на сумму 2 140 руб. 59 коп., N 15 от 29.10.10 на сумму 2 140 руб. 59 коп., N 16 от 29.10.10 на сумму 4 509 921 руб. 10 коп., N 17 от 20.12.10 на сумму 1 640 770 руб. 87 коп., N 18 от 20.12.10 на сумму 972 247 руб. 47 коп., N 19 от 20.12.10 на сумму 1 550 802 руб. 28 коп., N 20 от 20.12.10 на 2 162 351 руб. 58 коп., N 21 от 20.12.10 на сумму 953 938 руб. 29 коп., N 22 от 20.12.10 на сумму 1 015 183 руб. 43 коп., N 23 от 20.12.10 на сумму 406 132 руб. 84 коп., N 24 от 20.12.10 на сумму 953 623 руб. 40 коп., N 25 от 20.12.10 на сумму 990 008 руб. 12 коп., N 26 от 20.12.10 на сумму 1 511 002 руб. 65 коп., N 27 от 31.03.11 за минусом 23 826 руб. 25 коп., N 28 от 31.03.11 за минусом 46 071 руб. 50 коп., N 29 от 31.03.11 за минусом 80 400 руб. 86 коп., N 30 от 31.03.11 за минусом 30 195 руб. 33 коп., N 31 от 31.03.11 за минусом 30 195 руб. 33 коп., N 32 от 31.03.11 за минусом 30 486 руб. 33 коп., N 33 от 31.03.11 за минусом 10 875 руб. 12 коп., N 34 за минусом 30 585 руб. 33 коп., N 35 от 31.03.11 за минусом 46 923 руб. 50 коп.

По расчету ООО "ПСК "Литер-М", ООО "Тамбовжелдорстрой" не были оплачены работы по договору N 28 от 15 апреля 2010 года на сумму 605 080 руб. 56 коп. В дальнейшем в ходе рассмотрения дела апелляционным судом истец уточнил, что сумма задолженности по договору N 28 составляет 319 980 руб. 56 коп. Судом в заседании от 17.01.2014 разъяснено его право на отказ от части требований в указанной части. Однако от ООО "ПСК "Литер-М" отказа от исковых требований в соответствующей части не представлено.

В свою очередь, в подтверждение фактического погашения задолженности по договору, ООО "Тамбовжелдорстрой" были представлены платежные поручения N 421 от 15.07.10, N 444 от 26.07.10, N 744 от 23.11.10, N 781 от 08.12.10, N 819 от 21.12.10, N 37 от 25.01.11, N 69 от 04.02.11, N 141 от 02.03.11, N 142 от 03.03.11, N 231 от 29.03.11, N 239 от 30.03.11, N 250 от 04.04.11, N 275 от 11.04.11 (т. 4, л. д. 134-146). Общая сумма произведенной оплаты, согласно названным документам, составляет 12 013 922 руб. 59 коп. Также, согласно пояснениям ООО "Тамбовжелдорстрой", помимо перечисления денежных средств оплата работ производилась продажей материалов субподрядчику, возмещением подрядчику транспортных расходов, путем возмещения подрядчику услуг генерального подрядчика в размере 5% от стоимости выполненных работ. Соответственно, по расчету ООО "Тамбовжелдорстрой", работы были оплачены на общую сумму 26 147 292 руб. 63 коп.

В подтверждение данного обстоятельства в материалы дела представлены накладные на отпуск материалов на сторону на общую сумму 10 534 958 руб. 48 коп., подписанные обеими сторонами (т. 5, л. д. 36-99).

Оказание транспортных услуг на сумму 2 274 563 руб. 43 коп. подтверждается актами о выполнении услуг N 00000015 от 30.07.2010, N 00000016 от 27.08.2010, N 00000017 от 30.09.2010, N 00000026 от 31.10.2010, N 00000027 от 29.11.2010, N 00000028 от 31.12.2010, N 00000005 от 30.04.2010, N 00000008 от 30.06.2010, N 00000014 от 31.08.2010, N 00000019 от 30.09.2010, N 00000021 от 31.10.2010, N 00000020 от 24.12.2010, N 00000022 от 30.12.2010 (т. 5 л.д. 100-112).

Размер генподрядных услуг в рамках договора N 28 составил 1 322 847 руб. 59 коп, данное обстоятельство подтверждается актами, подписанными сторонами (т. 5, л. д. 106 - 112).

Таким образом, по расчету ООО "Тамбовжелдорстрой", по договору N 28 от 15 апреля 2010 года имеется положительное сальдо в его пользу в размере 16 175 руб. 49 коп.

26 марта 2011 года ООО "Тамбовжелдорстрой" (подрядчик) и ООО "ПСК "Литер-М" (субподрядчик) был заключен договор субподряда N 30. Согласно п. 1.1 данного договора подрядчик поручает, субподрядчик обязуется выполнить для подрядчика работы в рамках проекта на "Техническое перевооружение галерейной эстакады титул 1181/2 (11 и 12 пути) ЗАО "Рязанская нефтеперерабатывающая компания" железнодорожного пути необщего пользования ЗАО "Рязанская нефтеперерабатывающая компания" (далее ЗАО "РНПК" или "Заказчик"). Наименование, стоимость и сроки выполнения работ указаны в Приложении N 1 ("План выполнения работ"), в соответствии с Приложением N 2 ""Техническое перевооружение галерейной эстакады титул 1181/2 (11 и 12 пути) ЗАО "Рязанская нефтеперерабатывающая компания" железнодорожного пути необщего пользования ЗАО "РНПК"), а также согласно утвержденным сметам, являющихся неотъемлемыми частями настоящего договора (Приложение N 3) и Протоколам согласования цен (Приложение N 4).

Согласно п. 3.1. договора стоимость выполняемых работ составляет 9407848 руб. 63 коп.

В силу п. 3.4. договора оплата выполненных работ производится поэтапно путем перечисления денежных средств на расчетный счет субподрядчика на основании выставленных счетов с момента подписания выполненных работ, не позднее 5 рабочих дней со дня получения денежных средств подрядчиком от заказчика.

В соответствии с п. 3.5. генподрядные услуги составляют 5% включая НДС 18%, от стоимости выполненных работ. Оплата генподрядных услуг производится субподрядчиком путем перечисления денежных средств на расчетный свят подрядчика на основании актов оказания услуг и выставленных подрядчиком счетов.

В подтверждение фактического выполнения работ по договору N 30 от 26.03.2011 в материалы дела представлены акты о приемке выполненных работ ф. КС-2 N 1 от 31.03.11 на сумму 4 285 075 руб. 67 коп, N 2 от 31.03.11 на сумму 4 152 255 руб. 59 коп, N 3 от 31.03.11 на сумму 155 281 руб. 96 коп., N 4 от 31.03.11 на сумму 815 235 руб. 41 коп., всего на общую сумму 9 407 848 руб. 63 коп. (т. 2, л.д. 25-27, л. д. 30-32, 34-35, 37-39, т. 5 л.д. 121-124).

Согласно расчету ООО "ПСК "Литер-М", задолженность ООО "Тамбовжелдорстрой" по договору N 30 от 26.03.2011 составляет 521 120 руб. 10 коп.

В подтверждение оплаты выполненных по договору N 30 от 26.03.2011 работ в материалы дела представлены платежные поручения N 435 от 25.05.11, N 443 от 26.05.11, N 444 от 27.05.11, всего на общую сумму 4 911 090 руб. 76 коп. (т. 5, л.д. 125-127).

Кроме того, согласно пояснениям ООО "Тамбовжелдорстрой", в рамках указанного договора субподрядчику было продано материалов на общую сумму 3 264 631 руб. 88 коп., что подтверждается накладными на отпуск материалов на сторону, подписанными обеими сторонами (т. 5, л. д. 128-153). Также представлены акты об оказании транспортных услуг N 00000003 от 31.03.11, N 00000005 от 31.03.11 (т. 6 л.д. 1, 2) на сумму 804 732 руб. 27 коп., подтверждающие, что при выполнении работ использовался транспорт ООО "Тамбовжелдорстрой". Кроме того, по расчету ООО "Тамбовжелдорстрой", размер генподрядных услуг, предусмотренных п. 3.5 договора, составил 470 392 руб.

Таким образом, по расчету ООО "Тамбовжелдорстрой", задолженность перед ООО ПСК Литер-М" по договору субподряда N 30 отсутствует, напротив, имеется задолженность ООО ПСК Литер-М" перед ООО "Тамбовжелдорстрой" на сумму 42 998 руб. 71 коп.

01 апреля 2011 года между ООО "Тамбовжелдорстрой" (подрядчик) и ООО "ПСК "Литер-М" (субподрядчик) был заключен договор субподряда N 32.

Согласно п. 1.1 данного договора подрядчик поручает, субподрядчик обязуется выполнить для подрядчика работы в рамках проекта на "Техническое перевооружение галерейной эстакады титул 1181/2 (11 и 12 пути) ЗАО "Рязанская нефтеперерабатывающая компания" железнодорожного пути необщего пользования ЗАО "Рязанская нефтеперерабатывающая компания" (далее ЗАО "РНПК" или "Заказчик"). Наименование, стоимость и сроки выполнения работ указаны в Приложении N 1 ("План выполнения работ"), в соответствии с Приложением N 2 "Техническое перевооружение галерейной эстакады титул 1181/2 (11 и 12 пути) ЗАО "Рязанская нефтеперерабатывающая компания" железнодорожного пути необщего пользования ЗАО "РНПК"), а также согласно утвержденным сметам, являющихся неотъемлемыми частями настоящего договора (Приложение N 3) и Протоколам согласования цен (Приложение N 4).

Согласно п. 3.1.договоа стоимость выполняемых по настоящему договору работ составляет 9 998 000 руб. 00 коп.

В силу п. 3.4. договора оплата выполненных работ производится поэтапно путем перечисления денежных средств на расчетный счет субподрядчика на основании выставленных счетов с момента подписания выполненных работ, не позднее 5 рабочих дней со дня получения денежных средств подрядчиком от заказчика.

В соответствии с п. 3.5. генподрядные услуги составляют 5%, включая НДС 18%, от стоимости выполненных работ. Оплата генподрядных услуг производится субподрядчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика на основании актов оказания услуг и выставленных подрядчиком счетов.

В подтверждение выполнения работ по договору N 32 от 01.04.11 ООО "ПСК "Литер-М" ссылалось на наличие следующих актов о приемки выполненных работ: акт N 1 от 31.05.11 на сумму 1 088 352 руб. 66 коп., N 2 от 31.05.11 на сумму 2 538 961 руб. 05 коп., N 3 от 30.06.11 на сумму 368 774 руб. 05 коп., N 4 от 30.06.11 на сумму 1 658 108 руб. 42 коп., N 5 от 30.06.11 на сумму 73 007 руб. 38 коп., N 6 от 29.07.11 на сумму 376 157 руб. 94 коп., N 7 от 29.07.11 на сумму 513 653 руб. 27 коп., N 8 от 29.07.11 на сумму 171 291 руб. 51 коп., N 9 от 25.08.11 на сумму 370 416 руб. 81 коп., N 10 от 25.08.11 на сумму 209 336 руб. 46 коп., N 11 от 26.09.11 на сумму 48 002 руб. 81 коп., N 12 от 26.09.11 на сумму 113 700 руб. 89 коп., N 13 от 31.10.11 на сумму 2 140 руб. 59 коп., N 14 от 31.10.11 на сумму 2 140 руб. 59 коп., N 15 от 31.10.11 на сумму 2 140 руб. 59 коп., N 16 от 31.10.11 на сумму 4 509 921 руб. 10 коп., N 17 от 30.11.11 на сумму 1 640 770 руб. 87 коп., N 18 от 30.11.11 на сумму 972 247 руб. 47 коп., N 19 от 30.11.11 на сумму 1 550 802 руб. 28 коп., N 20 от 30.11.11 на сумму 2 162 351 руб. 58 коп., N 21 от 30.11.11 на сумму 953 938 руб. 29 коп., N 22 от 30.12.10. на сумму 1 015 183 руб. 43 коп., N 23 от 30.12.10 на сумму 406 132 руб. 84 коп., N 24 от 30.12.10 на сумму 953 623 руб. 40 коп., N 25 от 30.12.10 на сумму 990 008 руб. 12 коп., акт N 26 от 30.12.10 за минусом 7 093 руб. 18 коп., N 27 от 30.12.10 за минусом 5 850 руб. 04 коп. и справки о стоимости выполненных работ, всего на общую сумму 12 468 006 руб. 75 коп.

При этом акты о приемке выполненных работ N 1 - N 5 подписаны сторонами. Иные представленные акты сторонами не подписаны. В подтверждение направления актов в адрес ООО "Тамбовжелдорстрой" истцом по первоначальному иску представлены квитанции N N 14101449014986, 14101449016355, 14101449016386, 14101449014993 с описями вложения. Получение ответчиком почтовых отправлений с идентификационными номерами 14101449014986, 14101449016355 подтверждается уведомлениями о вручении, а почтовых отправлений с идентификационными номерами 14101449016386, 14101449014993 - ответом Почты России от 23.01.2014 N 62.2.1-51/62.

По расчету ООО "ПСК "Литер-М", задолженность ООО "Тамбовжелдорстрой" по договору N 32 от 01.04.2011 составила 7 933 310 руб. 99 коп.

В подтверждение оплаты работ по договору N 32 от 01.04.2011 в материалы дела представлены платежные поручения N 620 от 27.07.11 на сумму 2 000 001 руб. 26 коп., N 724 от 29.08.11 на сумму 1 352 000 руб., N 914 от 24.10.11 на сумму 1 008 047 руб. 58 коп., N 1140 от 30.12.11 на сумму 161703 руб. 70 коп., всего на сумму 4 522 751 руб. 54 коп. Также, согласно пояснениям ООО "Тамбовжелдорстрой", им были переданы в адрес истца по первоначальному иску материалы на общую сумму 1 135 555 руб. 63 коп. (т. 6 л.д. 20-34), оказаны транспортные услуги на общую сумму 658 193 руб. 27 коп., услуги генподрядчика в силу п. 3.5 договора составили 286 360 руб. 17 коп.

Таким образом, по расчету ООО "Тамбовжелдорстрой", у него отсутствует задолженность перед ООО "ПСК "Литер-М" по договору субподряда N 32, напротив, у последнего имеется задолженность перед ООО "Тамбовжелдорстрой" на сумму 875 657 руб. 05 коп.

Кроме того, согласно пояснениям ООО "ПСК "Литер-М", 01 июня 2011 года сторонами был заключен договор субподряда N 33, согласно которого подрядчик поручает, а субподрядчик выполняет работы по ремонту железнодорожного пути не общего пользования ЗАО "Рязанская нефтеперерабатывающая компания" согласно утвержденным сметам.

По расчету ООО "ПСК "Литер-М", им были выполнены работы по договору N 33 на сумму 18 366 398 руб. 51 коп., оплата работ произведена ответчиком частично в сумме 5 026 955 руб. 52 коп., задолженность составила 13 339 442 руб. 99 коп.

В подтверждение выполнения работ по указанному договору истец сослался на наличие следующих актов о приемки выполненных работ: акт N 1 от 30.06.11 на сумму 723 770 руб. 65 коп., N 2 от 30.06.11 на сумму 722 518 руб. 14 коп., N 3 от 29.07.11 на сумму 369 397 руб. 25 коп., N 4 от 29.07.11 на сумму 852 732 руб. 42 коп., N 5 от 29.07.11 на сумму 1 101 428 руб. 15 коп., N 6 от 29.07.11 на сумму 1 231 131 руб. 15 коп., N 7 от 25.08.11 на сумму 393 273 руб. 50 коп., N 8 от 25.08.11 на сумму 285 181 руб. 55 коп., N 9 от 25.08.11 на сумму 1 839 241 руб. 69 коп., N 10 от 25.08.11 на сумму 72 027 руб. 01 коп., N 11 от 30.12.11 на сумму 959 361 руб. 95 коп., N 12 от 30.12.11 на сумму 4 868 338 руб. 69 коп., N 13 от 30.12.11 на сумму 4 098 910 руб. 92 коп., N 14 от 30.12.11 на сумму 849 085 руб. 44 коп., всего на общую сумму 18 366 398 руб. 51 коп. (т. 3).

В свою очередь ООО "Тамбовжелдорстрой", возражая относительно заявленных требований, ссылался на то, что договор N 33 от 01 июня 2011 года сторонами не подписывался, работы по договору не выполнялись.

Изложенные выше обстоятельства послужили основанием для обращения сторон в суд со встречными исковыми требованиями.

Суд первой инстанции, рассматривая и разрешая заявленные требования, правомерно исходил из того, что представленные в материалы дела договоры являются договорами подряда, в связи с чем к спорным правоотношениям подлежат применению нормы главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со ст. 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно п. 1 ст. 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В силу пункта 1 ст. 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

На основании пункта 1 ст. 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Как установлено п. 4 ст. 753 Гражданского кодекса Российской Федерации, сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком (п. 6 ст. 753 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из материалов дела, в том числе дополнительных пояснений сторон, представленных при рассмотрении дела апелляционным судом, следует, что ООО "ПСК "Литер-М" в рамках исполнения договора N 28 были выполнены работы на общую сумму 26 131 117 руб. 14 коп. Данные обстоятельства ООО "Тамбовжелдорстрой" признаются.

Также между сторонами отсутствуют разногласия относительно объема работ, выполненных по договору N 30.

ООО "Тамбовжелдорстрой" также признается факт выполнения ООО "ПСК "Литер-М" работ по договору N 32, указанных в актах о приемке работ N 1-5 на сумму 5 727 203 руб. 56 коп.

Судом установлено, что спорными являются работы по договору N 32, указанные в актах о приемке выполненных работ ф. КС-2 N 6-27 на сумму 6 727 859 руб. 97 коп.

Из материалов дела следует, что спорные акты о приемке выполненных работ были направлены ООО "ПСК "Литер-М" в адрес ООО "Тамбовжелдорстрой" 17.04.2012. Факт получения актов подтверждается представленными в материалы дела почтовыми извещениями, а также ответом ФГУП Почта России N 62.2.1-51/62 от 23.01.2014.

Возражая относительно оплаты работ по указанным актам, ООО "Тамбовжелдорстрой" ссылалось на то, что выполнение спорных работ не было согласовано сторонами, работы фактически не выполнялись.

В соответствии со ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Оценив в соответствии с требованиями ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные сторонами доказательства, суд установил следующее.

В соответствии с п. 1 ст. 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Из положений пунктов 1.1., 3.1. договора N 32 следует, что объем подлежащих выполнению работ и их стоимость подлежат определению в соответствии с согласованными сторонами сметами.

В материалах дела отсутствуют согласованные и подписанные сторонами сметы на выполнение работ, отраженных в спорных актах ф. КС-2 N 6-27 по договору N 32. Иных достоверных доказательств, подтверждающих, что сторонами достигнуто соглашение о выполнении работ, указанных в спорных актах, в материалах дела не имеется.

Соответственно, у заказчика по договору подряда не возникает обязанности по приемке работ, не предусмотренных условиями договора.

Кроме того, по условиям договора N 32, работы должны были выполняться ООО "ПСК "Литер-М" на территории ЗАО "Рязанская нефтеперерабатывающая компания".

Как следует из спорных актов, при выполнении указанных в них работ были использованы, в том числе следующие материалы: рельсы - 15,9 тонн, шпалы - 210,5 шт., бетон - 283,2 м3, щебень - 660,57 т, песок - 126,03 м3. Период выполнения работ, согласно спорным актам - с июля по декабрь 2011 года.

Вместе с тем, в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие приобретение и ввоз ООО "ПСК "Литер-М" указанных материалов на территорию ЗАО "Рязанская нефтеперерабатывающая компания".

Представленные ООО "ПСК "Литер-М" накладные на приобретение бетона N 193 от 24.12.2011, N 186 от 18.11.2011, N 179 от 22.10.2011, N 174 от 24.09.2011, N 162 от 17.08.2011, N 147 от 21.07.2011, N 138 от 19.06.2011, накладная на приобретение бетона, шпалы ж/б, сетки сварной N 110 от 20.05.2011 свидетельствуют лишь о факте приобретения названного материала у ООО "Мега Строй", расположенного в г. Москве по ул. Аргуновской, д.8. Однако доказательств, подтверждающих доставку бетона, шпал ж/б, сетки сварной, на территорию ЗАО "Рязанская нефтеперерабатывающая компания" в материалах дела не имеется. Кроме того, ООО "ПСК "Литер-М" не представлено доказательств приобретения иных материалов - щебня, шпал, рельс, в объеме, указанном в актах за июль - декабрь 2011 года.

Из пояснений ЗАО "Рязанская нефтеперерабатывающая компания" следует, что в период с 15.04.2010 по 30.04.2012 оформление пропусков для машин и механизмов по заявкам ООО "ПСК "Литер-М" не производилось. Также в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие получение ООО "ПСК "Литер-М" материалов для производства спорных работ от ООО "Тамбовжелдорстрой". При этом иные материалы дела свидетельствуют о том, что по другим представленным договорам материалы для выполнения работ предоставлялись ООО "Тамбовжелдорстрой". Имеющиеся в деле пропуска подтверждают нахождение на территории третьего лица работников ООО "Тамбовжелдорстрой", но не ООО "ПСК "Литер-М".

При указанных обстоятельствах у суда отсутствуют основания для возложения на ООО "Тамбовжелдорстрой" обязанности по оплате работ, указанных в актах ф. КС-2 N 6-27 к договору N 32.

Также суд первой инстанции правомерно указал на отсутствие оснований для взыскания с ООО "Тамбовжелдорстрой" стоимости работ по договору N 33 от 01 июня 2011 года.

В соответствии со ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Согласно положениям ст. 434 Гражданского кодекса Российской Федерации договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

В силу п. 1 ст. 161 Гражданского кодекса Российской Федерации сделки юридических лиц между собой должны совершаться в простой письменной форме.

На основании п. 1 ст. 160 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.

Двусторонние (многосторонние) сделки могут совершаться способами, установленными пунктами 2 и 3 статьи 434 Кодекса.

Из материалов дела следует, что договор N 33 от 01 июня 2011 года со стороны ООО "Тамбовжелдорстрой" подписан не был.

Тот факт, что ООО "Тамбовжелдорстрой" было произведено перечисление денежных средств в адрес ООО "ПСК "Литер-М" по платежным поручениям N 871 от 10.10.2011 на сумму 1 447 283 руб. 10 коп., N 913 от 24.10.2011 на сумму 1 929 671 руб. 42 коп., N 1141 от 30.12.2011 на сумму 1 650 001 руб. с указанием в назначении платежа на договор N 33 в настоящем случае свидетельствовать о заключении спорного договора не может.

Так, в силу п. 3 ст. 434 Гражданского кодекса Российской Федерации письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 настоящего Кодекса.

Согласно п. 3 ст. 438 Гражданского кодекса Российской Федерации совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Представленный в материалы дела текст договора N 33 не содержит указания на обязанность ООО "Тамбовжелдорстрой" осуществить авансирование работ. При этом представленные платежные документы не содержат указания на то, в оплату каких именно работ осуществлено перечисление денежных средств. Таким образом, у суда отсутствуют основания для вывода о том, что договор N 33 был заключен путем акцепта со стороны ООО "Тамбовжелдорстрой" направленной ему ООО "ПСК "Литер-М" оферты.

Соответственно, при отсутствии договорной обязанности по приемке работ, к отношениям сторон в данной части не могут быть применены положения ст. 753 Гражданского кодекса Российской Федерации. Поскольку ООО "ПСК "Литер-М" помимо актов о приемке выполненных работ, подписанных в одностороннем порядке, не представлено каких-либо иных доказательств выполнения работ по договору N 33, суд правомерно указал на недоказанность иска в данной части.

Определяя размер встречного предоставления по названным выше договорам, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии со ст. 424 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.

По условиям заключенных сторонами договоров ООО "ПСК "Литер-М" обязалось выполнить работы из своих материалов, на своем оборудовании и своими инструментами (пункты 1.5, 2.2. договоров).

Вместе с тем, из материалов дела следует, что для выполнения предусмотренных договорами работ ООО "Тамбовжелдорстрой" передавались ООО "ПСК "Литер-М" материалы и оказывались транспортные услуги. Также сторонами подписывались акты об оказании генподрядных услуг.

Как следует из материалов дела, размер задолженности за выполненные работы определялся ООО "ПСК "Литер-М" путем уменьшения суммы выполненных работ на размер произведенных оплат, стоимость поставленных ООО "Тамбовжелдорстрой" материалов, оказанных услуг.

В соответствии с п. 1 ст. 407 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Материалы дела, в том числе расчеты исковых требований ООО "ПСК "Литер-М", свидетельствуют, что сторонами было достигнуто соглашение о прекращении взаимных обязательств по оплате работ путем встречной поставки материалов, оказания услуг. Отсутствие соответствующего соглашения в письменной форме не опровергает указанного вывода, с учетом того, что при рассмотрении дела ООО "ПСК "Литер-М" в обоснование своих возражений по встречному иску не ссылалось на отсутствие зачета встречных требований.

В рамках правоотношений по договору N 28 от 15.04.2010 ООО "ПСК "Литер-М" не были учтены накладные на отпуск материалов на сторону N 34 от 02.04.2010 на сумму 95 596 руб. 49 коп. и N 35 от 08.04.2010 на сумму 96 526 руб. 84 коп. (т. 5, л.д. 36-37). При этом заявитель жалобы ссылался на то, что спорные накладные не относятся к правоотношениям по договору N 28, поскольку составлены до его подписания. Однако указанное обстоятельство само по себе, по мнению апелляционного суда, не свидетельствует об отсутствии обязанности ООО "ПСК "Литер-М" по возмещению стоимости полученных материалов ООО "Тамбовжелдорстрой". Названные накладные подписаны без замечаний и возражений, факт получения материалов по накладным ООО "ПСК "Литер-М" не оспаривался. В нарушение положений ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявителем жалобы не представлено достоверных доказательств, свидетельствующих об относимости спорных накладных к иным правоотношениям сторон, а также об оплате поставленных по данным накладным материалов.

По аналогичным причинам подлежат отклонению доводы ООО "ПСК "Литер-М" об исключении из числа расчетов по договору N 30 накладных на отпуск материалов на сторону N 4 от 31.01.2011 на сумму 117 442 руб. 86 коп., N 7 от 04.02.2011 на сумму 133 101 руб. 91 коп., N 14 от 02.03.2011 на сумму 142 624 руб. 33 коп., N 15 от 05.03.2011 на сумму 213 936 руб. 50 коп., N 16 от 09.03.2011 на сумму 71 312 руб. 17 коп., N 28 от 14.03.2011 на сумму 17 103 руб. 90 коп., N 17 от 14.03.2011 на сумму 249 592 руб. 59 коп., N 18 от 15.03.2011 на сумму 59 426 руб. 81 коп., N 19 от 18.03.2011 на сумму 237 707 руб. 22 коп., N 85 от 07.12.2010 на сумму 305 003 руб. 25 коп., N 88 от 14.12.2010 на сумму 385 267 руб. 26 коп., N 87 от 11.12.2010 на сумму 203 335 руб. 50 коп., N 91 от 22.12.2010 на сумму 96 316 руб. 82 коп., N 26 от 23.03.2011 на сумму 1 674 руб. 04 коп., N 27 от 24.03.2011 на сумму 8 484 руб. 02 коп., N 28 от 25.03.2011 на сумму 5 656 руб. 92 коп., N 20 от 22.03.2011 на сумму 114 901 руб. 73 коп., N 21 от 23.03.2011 на сумму 71 312 руб. 17 коп. (т. 5, л.д. 128-140, 143-145, 150-151), итого на общую сумму 2 434 200 руб. 00 коп.

В рамках правоотношений по договору N 32 ООО "ПСК "Литер-М" оспаривался факт получения от ООО "Тамбовжелдорстрой" материалов на сумму 1 135 555 руб. 63 коп., факт оказания транспортных услуг на сумму 658 193 руб. 27 коп., факт оказания генуслуг на сумму 286 360 руб. 17 коп.

Из материалов дела следует, что накладные на передачу материалов N 57 от 25.04.2011 на сумму 98 115 руб. 73 коп., N 44 от 30.04.2011 на сумму 130 599 руб. 10 коп., N 45 от 03.05.2011 на сумму 96 680 руб. 66 коп., N 46 от 04.05.2011 на сумму 96 680 руб. 66 коп., N 47 от 05.05.2011 на сумму 80 567 руб. 21 коп., N 48 от 06.05.2011 на сумму 96 680 руб. 66 коп., N 49 от 07.05.2011 на сумму 128 907 руб. 54 коп., N 60 от 02.05.2011 на сумму 130 410 руб. 69 коп., N 58 от 24.05.2011 на сумму 16 324 руб. 89 коп., N 61 от 03.06.2011 на сумму 16 324 руб. 89 коп., N 63 от 06.06.2011 на сумму 60 076 руб. 83 коп., N 74 от 06.06.2011 на сумму 64 267 руб. 56 коп., N 72 от 06.06.2011 на сумму 60 047 руб. 52 коп., N 73 от 06.06.2011 на сумму 59 871 руб. 69 коп. (т. 6, л.д. 20-21, 23-34), акты об оказании транспортных услуг N 6 от 30.04.2011 на сумму 168 099 руб. 02 коп., N 7 от 30.05.2011 на сумму 203 456 руб. 25 коп., N 13 от 30.06.2011 на сумму 286 638 руб. (т.6, л.д. 35-37), акты об оказании генуслуг N 11 от 31.05.2011 на сумму 181 365 руб. 68 коп., N 12 от 30.06.2011 на сумму 104 994 руб. 49 коп. (т. 6 л.д. 11-12) со стороны ООО "ПСК "Литер-М" не подписаны.

Вместе с тем, в материалы дела представлены акты сверки взаимных расчетов между сторонами по состоянию на 31.12.2010 и 30.09.2011, при составлении которых ООО "ПСК "Литер-М" были учтены указанные выше спорные акты (акт сверки по состоянию на 30.09.2011 поз. 81, 85, 87-93, 102, 196, 107, 115, 120-123, 138, 140). Таким образом, ООО "ПСК "Литер-М" не оспаривался факт получения от ООО "Тамбовжелдорстрой" материалов на сумму 1 135 555 руб. 63 коп., оказания транспортных услуг на сумму 658 193 руб. 27 коп., оказания генуслуг на сумму 286 360 руб. 17 коп.

Таким образом, размер встречного предоставления со стороны ООО "Тамбовжелдорстрой" составил по договору N 28 - 26 146 292 руб. 09 коп., по договору N 30 - 9 450 847 руб. 34 коп., по договору N 32- 6 601 861 руб. 61 коп.

Соответственно, сальдо в пользу ООО "Тамбовжелдорстрой" по договору N 28 составляет - 15 174 руб. 95 коп., по договору N 30 - 42 998 руб. 71 коп., по договору N 32 - 874 658 руб. 05 коп.

Как следует из материалов дела и не оспаривалось сторонами, отношения по договорам N N 28, 30, 32 между сторонами фактически прекращены.

В соответствии со ст. 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.

При указанных обстоятельствах у ООО "ПСК "Литер-М" возникла обязанность по возмещению ООО "Тамбовжелдорстрой" стоимости полученного по договорам N N 28, 30, 32 в части, превышающей стоимость фактически выполненных работ. Соответственно, исковые требования ООО "Тамбовжелдорстрой" подлежат удовлетворению в сумме 932 831 руб. 71 коп. Основания для удовлетворения требований ООО "ПСК "Литер-М" о взыскании задолженности за выполненные работы отсутствуют.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

С суммы встречного иска 934 831 руб. 05 коп. размер государственной пошлины составит 21 696 руб. 63 коп.

При подаче встречного иска заявитель уплатил 21 696 руб. 63 коп. по платежному поручению N 1099 от 12.12.2012.

С учетом того, что судом апелляционной инстанции встречное требование удовлетворено в сумме 932 831 руб. 71 коп., с ООО "ПСК "Литер-М" в пользу ООО "Тамбовжелдорстрой" надлежит взыскать 21 648 руб. 90 коп.

При подаче апелляционной жалобы ООО "ПСК "Литер-М" уплатило 2000 руб., с учетом частичного удовлетворения требований, с ООО "Тамбовжелдорстрой" в пользу ООО "ПСК "Литер-М" надлежит взыскать 4 руб. 40 коп. в счет возмещения расходов по оплате государственной пошлины.

Окончательно с ООО "ПСК "Литер-М" в пользу ООО "Тамбовжелдорстрой" надлежит взыскать 21 644 руб. 50 коп.

При подаче первоначального иска (сумма иска - 32 523 473 руб. 18 коп.) ООО "ПСК "Литер-М" уплачена государственная пошлина в сумме 185 617 руб. 37 коп. по платежному поручению N 144 от 03.07.2012. Учитывая, что впоследствии истец уменьшил исковые требования до 22 398 954 руб. 64 коп., ему подлежит возвращению излишне уплаченная государственная пошлина в сумме 50 622 руб. 60 коп.

Руководствуясь ст. ст. 110, 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная компания "Литер-М" (ОГРН 1057748766987, ИНН 7705694174) удовлетворить частично.

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 25.07.2013 по делу N А64-5604/2012 изменить в части удовлетворения встречного искового заявления о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная компания "Литер-М" (ОГРН 1057748766987, ИНН 7705694174) задолженности в сумме 934 831 руб. 05 коп., а также в части распределения судебных расходов.

Исковые требования общества с ограниченной ответственностью "Тамбовжелдорстрой" (ОГРН 6829008620, ИНН 6829008620) удовлетворить в части. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная компания "Литер-М" (ОГРН 1057748766987, ИНН 7705694174) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Тамбовжелдорстрой" (ОГРН 6829008620, ИНН 6829008620) задолженность в сумме 932 831 руб. 71 коп. В удовлетворении остальной части иска общества с ограниченной ответственностью "Тамбовжелдорстрой" (ОГРН 6829008620, ИНН 6829008620) отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная компания "Литер-М" (ОГРН 1057748766987, ИНН 7705694174) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Тамбовжелдорстрой" (ОГРН 6829008620, ИНН 6829008620) 21 644 руб. 50 коп. в счет возмещения расходов по уплате государственной пошлины.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная компания "Литер-М" (ОГРН 1057748766987, ИНН 7705694174) 50 622 руб. 60 коп. излишне уплаченную государственную пошлину за рассмотрение иска.

В остальной части решение Арбитражного суда Тамбовской области от 25.07.2013 по делу N А64-5604/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная компания "Литер-М" (ОГРН 1057748766987, ИНН 7705694174) - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

А.С. Яковлев

Судьи

Е.Е. Алферова Н.П. Афонина