Вопрос: ООО применяет УСН и занимается предпринимательской деятельностью по реализации населению товаров, принадлежащих третьим лицам, на основании агентских договоров, получая при этом агентское вознаграждение. ООО реализует вышеуказанные товары через торговый центр, торговые площади в котором арендуются обществом на основании нескольких договоров аренды. Торговая площадь по каждому из договоров не превышает 150 кв.м, однако в целом площадь, арендуемая ООО в торговом центре, больше 150 кв.м. Применяется в данной ситуации система налогообложения в виде ЕНВД или следует уплачивать единый налог в связи с применением УСН? ("Налоговый вестник", N 6, июнь 2008 г.)

ООО применяет упрощенную систему налогообложения и занимается предпринимательской деятельностью по реализации населению товаров, принадлежащих третьим лицам, на основании агентских договоров, получая при этом агентское вознаграждение. ООО реализует вышеуказанные товары через торговый центр, торговые площади в котором арендуются обществом на основании нескольких договоров аренды. Торговая площадь по каждому из договоров не превышает 150 кв.м, однако в целом площадь, арендуемая ООО в торговом центре, больше 150 кв.м. Применяется в данной ситуации система налогообложения в виде ЕНВД или следует уплачивать единый налог в связи с применением упрощенной системы налогообложения?

В соответствии с положениями главы 52 Гражданского кодекса Российской Федерации по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

При этом по сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, даже если принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

На основании подпункта 6 п. 2 ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении предпринимательской деятельности в виде розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв.м по каждому объекту организации торговли. Если система налогообложения в виде ЕНВД введена в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга на соответствующей территории, то ее применение является для налогоплательщиков обязательным.

Согласно ст. 346.27 НК РФ розничная торговля представляет собой предпринимательскую деятельность, связанную с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6-10 п. 1 ст. 181 НК РФ, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания, газа в баллонах, грузовых и специальных автомобилей, прицепов, полуприцепов, прицепов-роспусков, автобусов любых типов, товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети [в том числе в виде почтовых отправлений (посылочная торговля), а также через телемагазины и компьютерные сети], передача лекарственных препаратов по льготным (бесплатным) рецептам, а также продукции собственного производства (изготовления).

Не относится также к деятельности в сфере розничной торговли и соответственно не подпадает под действие главы 26.3 НК РФ предпринимательская деятельность, связанная с получением доходов комитентами по договорам комиссии, а также агентами по агентским договорам (если агент выступает от имени принципала) и поверенными по договорам поручения.

Если агент осуществляет розничную торговлю от своего имени, но за счет принципала через принадлежащий агенту или используемый им на правовых основаниях объект организации торговли, вышеуказанная деятельность агента относится к розничной торговле и к ней применяется система налогообложения в виде ЕНВД. Если агент осуществляет розничную торговлю от имени и за счет принципала через принадлежащий принципалу или используемый им на правовых основаниях объект организации торговли, плательщиком ЕНВД будет признаваться принципал, а к доходам агента должен применяться общий режим налогообложения либо упрощенная система налогообложения.

У.В. Семенова,

советник Департамента налоговой

и таможенно-тарифной политики Минфина России

1 июня 2008 г.

"Налоговый вестник", N 6, июнь 2008 г.