Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 14 февраля 2014 г. N 04АП-1136/12

г. Чита

14 февраля 2014 г.

Дело N А19-13080/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 13 февраля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 февраля 2014 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ошировой Л.В., судей Даровских К.Н., Куклина О.А., при ведении протокола секретарем судебного заседания Сусловой М.Е., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Администрации города Иркутска на определение Арбитражного суда Иркутской области от 07 ноября 2013 года 2011 по заявлению администрации города Иркутска о признании недействительными решений собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Байгрантур плюс" от 02.08.2013 по делу А19-13080/2011, по делу по заявлению Левина Владимира Викторовича о признании общества с ограниченной ответственностью "Байгрантур плюс" (ОГРН 1023801015204, ИНН 3808065727, юридический адрес: 664035, Иркутская область, город Иркутск, улица Рабочего Штаба, дом 97) несостоятельным (банкротом),

(суд первой инстанции: Чигринская М.Н.)

при участии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

ООО "Вайдлайв": представитель Семенова М.В., доверенность от 14.02.2014 года

и установил:

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 2 марта 2012 года в отношении общества с ограниченной ответственностью "Байгрантур плюс" (ООО "Байгрантур плюс", должник) введена процедура банкротства - внешнее управление, внешним управляющим должника утвержден арбитражный управляющий Лосев Иван Юрьевич.

Администрация города Иркутска 21.08.2013 обратилась в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО "Байгрантур плюс", проведенного 02.08.2013 по инициативе внешнего управляющего, принятых по вопросу 5 "заключить мировое соглашение" и по вопросу 5.1 "выбрать уполномоченного собранием лицом для подписания от имени собрания кредиторов мирового соглашения гр. Алексеева Дмитрия Викторовича".

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 07 ноября 2013 года в удовлетворении заявления администрации города Иркутска о признании недействительными решений собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Байгрантур плюс" от 02.08.2013 отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, Администрация города Иркутска обжаловала его в апелляционном порядке. Заявитель апелляционной жалобы ставит вопрос об отмене определения суда первой инстанции, ссылаясь на следующие обстоятельства.

Решение о заключении мирового соглашения с ООО "Байгрантур плюс" было принято правомочным собранием кредиторов в соответствии с установленным порядком его принятия, однако представленное суду мировое соглашение подписано со стороны кредиторов неуполномоченным на то лицом, что свидетельствует о несоблюдении порядка и формы заключения мирового соглашения.

Представитель администрации города Иркутска на собрании кредиторов от 02.08.2013 голосовал против заключения с Должником мирового соглашения, в связи с чем у Администрации имеются правовые основания для обжалования решения собрания кредиторов Должника в установленном законом порядке.

Условиями мирового соглашения, представленного на утверждение арбитражного суда, предусмотрено погашение требований кредиторов с отсрочкой исполнения в два года в течение 10 лет с момента утверждения мирового соглашения арбитражным судом, однако доказательств наличия у Должника возможности исполнить условия мирового соглашения, как доказательств того, что Должник сможет восстановить свою платежеспособность в материалы дела не представлено.

Администрация полагает, что утверждение мирового соглашения на предложенных условиях повлечет за собой нарушение ее прав.

Администрация также ссылается на то, что вопрос о выборе представителя собрания кредиторов или уполномоченного собранием кредиторов лица, для подписания от имени собрания кредиторов мирового соглашения не был включен в повестку дня, что лишило Администрацию возможности представить свою кандидатуру для голосования по данному вопросу.

Кредитор ООО "Вайдлав", должник ООО "Байгрантур плюс", арбитражный управляющий Лосев И.Ю. в представленных отзывах и пояснениях по делу просили отказать в удовлетворении жалобы администрации города Иркутска.

Представленные в обоснование дополнительные доказательства: копия ходатайства в Арбитражный суд Иркутской области об утверждении мирового соглашения от 19 августа 2013 года, копия ходатайства в Арбитражный суд Иркутской области о приобщении к материалам дела от 7 августа 2013 года, копия обложки дела N А19-13080/2011, копия описи документов, имеющихся в материалах дела, копии уведомлений о времени и месте проведения повторного собрания кредиторов, адресованные Инспекции ФНС РФ N 16, Администрации г. Иркутска, копии уведомлений о времени и месте проведения повторного собрания кредиторов с отметками о вручении в количестве 8 штук, копия решения Думы города Иркутска "Об утверждении программы комплексного социально-экономического развития города Иркутска на 2013-2019 годы от 5 июля 2012 года с приложением "Прогноз социально-экономического развития г. Иркутска на 2012-2019 годы возвращены лицам, участвующим в деле протокольным определением от 13.02.2014 в соответствии с положениями ч.2 ст.268 АПК РФ.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации с особенностями, установленными Федеральным законом от 26.10.2002 N 127- ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Согласно пункту 4 статьи 15 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" решение собрания кредиторов может быть признано арбитражным судом недействительным в случае, если оно нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" пределов компетенции собрания кредиторов.

Таким образом, признание решения собрания кредиторов недействительным возможно только в двух случаях: если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, или если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных названным Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов.

Заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты принятия такого решения. Заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, не уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты, когда такое лицо узнало или должно было узнать о решениях, принятых данным собранием кредиторов, но не позднее чем в течение шести месяцев с даты принятия решения собранием кредиторов.

Администрация г. Иркутска воспользовалась положениями вышеуказанной нормы и в пределах срока, установленного абзацем 2 пункта 4 статьи 15 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", обратилась с заявлением о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО "Байгрантур плюс" от 02.08.2013.

Из заявления администрации г. Иркутска следует, что 02.08.2013 (перерыв с 29.07.2013) проведено собрание кредиторов ООО "Байгрантур плюс" по инициативе внешнего управляющего Лосева И.Ю. со следующей повесткой дня:

1. Отчет внешнего управляющего.

2. Об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами.

3. Об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении производства по делу в связи с удовлетворением всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов.

4. Об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

5. О заключении мирового соглашения.

6. Об обращении в арбитражный суд с ходатайством о продлении срока внешнего управления.

Большинством голосов участников собрания кредиторов принято решение о заключении мирового соглашения, проект мирового соглашения представлен внешним управляющим. Согласно пункту 5 проекта мирового соглашения должнику предоставляется отсрочка исполнения денежных обязательств сроком на 2 (два) года, по истечении указанного срока должник обязан перечислить сумму задолженности в течение 10 (десяти) лет ежегодно равными частями на соответствующие расчетные счета кредиторов. Поскольку администрация г. Иркутска убеждена, что основной кредитор ООО "Вайдлайв" включен в реестр требований кредиторов ООО "Байгрантур плюс" по сфальсифицированным документам, то предоставление отсрочки и рассрочки выгодно только для данного кредитора. Кроме того, ООО "Вайдлайв" обладает абсолютным большинством голосов на собрании кредиторов ООО "Байгрантур плюс" и администрация г. Иркутска не может повлиять на принятие решений при голосовании на собрании кредиторов.

При таких обстоятельствах, администрация г. Иркутска считает, что принятое на собрании кредиторов ООО "Байгрантур плюс" от 02.08.2013 решение о заключении мирового соглашения нарушает права и законные интересы администрации г. Иркутска.

Помимо прочего, условия представленного проекта мирового соглашения позволят продать все активы, которые имеются на предприятии на сегодняшний день, что приведет к неисполнению денежных обязательств не только перед администрацией г. Иркутска, но и перед остальными кредиторами.

В пункте 6 проекта мирового соглашения указано, что продажа недвижимого имущества допускается по цене не ниже определенной отчетом об оценке, однако оценка имущества должника не проведена.

Поскольку внешний управляющий ООО "Байгрантур плюс" в течение нескольких дней после проведения собрания не передал представителю администрации г. Иркутска протокол собрания кредиторов от 02.08.2013, его представитель 19.08.2013 ознакомился в Арбитражном суде Иркутской области с материалами дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Байгрантур плюс" с целью с помощью фотофиксации получить копию данного протокола, однако, арбитражный управляющий не исполнил обязанность, предусмотренную пунктом 7 статьи 12 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", копии протокола собрания кредиторов от 02.08.2013 в материалах дела не оказалось.

Кроме того, администрация г. Иркутска в заявлении указала, что голосование на собрании кредиторов проведено по вопросу, не включенному в повестку дня. На голосование вынесен вопрос, обозначенный в протоколе "5.1. О выборе представителя собрания кредиторов или уполномоченного собранием кредиторов лица, для подписания от имени собрания кредиторов мирового соглашения". В повестку дня данный вопрос включен не был, вопрос о его включении в повестку дня на голосование не выносился. Голосование по вопросу, не включенному в повестку дня, нарушает права и законные интересы администрации г. Иркутска, поскольку лишило ее возможности представить свою кандидатуру для голосования по данному вопросу.

Администрация г. Иркутска просит Арбитражный суд Иркутской области признать решения собрания кредиторов ООО "Байгрантур плюс", проведенного 02.08.2013 по инициативе внешнего управляющего, принятые по вопросу 5 "заключить мировое соглашение" и по вопросу 5.1 "выбрать уполномоченного собранием лицом, для подписания от имени собрания кредиторов мирового соглашения гр. Алексеева Дмитрия Викторовича", недействительными.

Проверив доводы заявителя, суд первой инстанции, указав, что оспариваемые кредитором решения собранием кредиторов приняты в пределах его компетенции в соответствии с положениями статей 12, 15, 150, 155 Закона о банкротстве, не установив факта нарушения прав и законных интересов кредитора, отказал в удовлетворении заявления администрации г.Иркутска о признании решений собраний кредиторов по 5 и 5.1 вопросам повестки дня, недействительными.

Исследовав доводы лиц, участвующих в деле, материалы дела суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Пунктом 4 статьи 15 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закон о банкротстве) предусмотрено, что в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Администрация г.Иркутска, как кредитор, требование которого включено в реестр требований кредиторов ООО "Байгрантур плюс", в силу статьи 34 Закона о банкротстве является лицом, участвующим в деле о банкротстве должника, и, следовательно, наделена правом на обжалование решения собрания кредиторов.

В силу абзаца 2 пункта 4 статьи 15 Закона о банкротстве, заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты принятия такого решения.

Собрание кредиторов ООО "Байгрантур плюс" состоялось 02.08.2013, заявление ФНС России о признании решений, принятых на указанном собрании недействительными, поступило в суд 21.08.2013, то есть в пределах срока, установленного законом.

Согласно протоколу собрания кредиторов от 02.08.2013 за решение о заключении мирового соглашения (пункт 5 повестки дня) проголосовало 79,73 % голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, при этом представитель администрации г. Иркутска голосовал против (20,27 % голосов от присутствующих). Для подписания от имени собрания кредиторов мирового соглашения (пункт 5.1 повестки дня - дополнительный вопрос) выбрано уполномоченное собранием лицо для подписания от имени собрания кредиторов мирового соглашения гр. Алексеев Дмитрий Викторович (79,73 % голосов), при этом представитель администрации г. Иркутска отказался от голосования.

Как установлено судом первой инстанции, подтверждается материалами дела и не оспаривается подателем жалобы, порядок созыва и проведения собрания кредиторов не нарушен, соответствует требованиям законодательства о банкротстве.

Администрация г.Иркутска, обращаясь в суд с заявлением о признании указанных выше решений собрания кредиторов ООО "Бацйгрантур плюс" недействительными, указало, что данные решения нарушают права и законные интересы кредиторов должника, поскольку оснований для заключения мирового заключения не имеется, фактически решения приняты с единственной целью освобождения должника от кредитных обязательств, нарушения имущественных прав и интересов реальных кредиторов, поскольку представленный собранию тест мирового соглашения позволяет должнику реализовать имущество без оценки имущества и распорядиться им по своему усмотрению.

Судебная коллегия, проанализировав доводы лиц, участвующих в деле, материалы обособленного спора, соглашается с доводами заявителя апелляционной жалобы.

Действительно, вопросы заключения мирового соглашения относятся к исключительной компетенции собрания кредиторов (п.2 ст.12 Закона о банкротстве).

Решение о заключении мирового соглашения в силу абз. 12 п. 2 ст. 15 и п. 2 ст. 150 Закона о банкротстве принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в соответствии с реестром требований кредиторов.

На основании пункта 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Из диспозиции данной нормы права следует, что признание решения собрания кредиторов недействительным возможно только в том случае, если решение нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, или если оно принято с нарушением установленных пределов компетенции собрания кредиторов.

В соответствии со статьей 150 Закона о банкротстве на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник, его конкурсные кредиторы и уполномоченные органы вправе заключить мировое соглашение. Решение о заключении мирового соглашения со стороны конкурсных кредиторов и уполномоченных органов принимается собранием кредиторов. Решение собрания кредиторов о заключении мирового соглашения принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в соответствии с реестром требований кредиторов и считается принятым при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника.

Несмотря на то, что решение принято большинством голосов, судом не учтены разъяснения, данные Высшим Арбитражным Судом РФ в пункте 18 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2005 N 97 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с заключением, утверждением и расторжением мировых соглашений в делах о банкротстве", согласно которому кредиторы в результате мирового соглашения не должны получать существенно меньше того, что они получили бы в результате распределения конкурсной массы; при этом учитываются продолжительность предоставляемой отсрочки, размер инфляции и прочие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, кредиторы, принимая решение о заключении мирового соглашения, не приняли во внимание, что арбитражным управляющим не приведены основания и доказательства, которые бы свидетельствовали о возможном восстановлении платежеспособности должника, представленная должником в суд апелляционной инстанции Программа комплексного социально-экономического развития г. Иркутска на 2013-2019 годы таковым доказательством не является.

Учитывая, что на момент принятия решения оценка имущества не проведена, невозможно реально оценить возможность исполнения условий мирового соглашения должником при содержащихся в проекте мирового соглашения условиях: реализация имущества, отсрочка исполнения обязательств на 2 года, и погашение задолженности перед кредиторами в течение 10 лет.

Поскольку условия мирового соглашения для конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, голосовавших против заключения мирового соглашения или не принимавших участия в голосовании, не могут быть хуже, чем для конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, голосовавших за его заключение (пункта 3 статьи 156 Закона о банкротстве), вывод суда первой инстанции о том, что условия мирового соглашения, содержащие неясности относительно реальности исполнения его условий, не нарушают права и законные интересы кредитора, голосовавшего против заключения мирового соглашения, на предложенных арбитражным управляющим условиях, следует признать противоречащим нормам права и фактическим обстоятельствам дела.

Ссылка суда на принятие решения большинством голосов не принимается судом апелляционной инстанции, поскольку преимущественное количество голосов, позволяющее принять любое решение на собрании кредиторов, не дает оснований злоупотреблять своими правами (ст.10 ГК РФ).

При изложенных обстоятельствах, решение собрания кредиторов по 5 вопросу повестки собрания кредиторов от 02.08.2013 следует признать недействительным, как нарушающее право кредитора на более полное удовлетворение его требований, стало быть, и, нарушающее его законные интересы.

Поскольку решение собрания кредиторов от 02.08.2013 по вопросу заключения мирового соглашения признано недействительным, то и отсутствуют основания для избрания уполномоченного лица для его подписания, следовательно, решение по вопросу 5.1 также подлежит признанию недействительным.

Кредитор ООО "Вайдлав", должник ООО "Байгрантур плюс", арбитражный управляющий Лосев И.Ю., не привели доводов и доказательств, которые бы опровергли доводы апеллянта.

При указанных выше обстоятельствах, заявление Администрации города Иркутска о признании решений собрания кредиторов должника от 02.08.2013, принятых по вопросам 5 и 5.1 повестки дня, подлежит удовлетворению, а обжалуемый судебный акт отмене.

Согласно пункту 5 статьи 15 Закона о банкротстве определение арбитражного суда о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 61 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 3 статьи 61 Закона о банкротстве иные определения арбитражного суда, которые приняты в рамках дела о банкротстве, но не предусмотрены Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и в отношении которых не установлено, что они подлежат обжалованию, могут быть обжалованы в апелляционном порядке не позднее чем через четырнадцать дней со дня их принятия. В этой связи постановление, принятое апелляционной инстанцией по результатам рассмотрения апелляционной жалобы на определение об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов является окончательным и обжалованию в суд кассационной инстанции не подлежит.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 07 ноября 2013 года по делу N А19-13080/2011 отменить.

Решения собрания кредиторов ООО "Байгрантур плюс" от 02.08.2013 года, принятых по вопросу 5 "заключить мировое соглашение" и по вопросу 5.1 "выбрать уполномоченного собранием лицом для подписания от имени собрания кредиторов мирового соглашения гр. Алексеева Дмитрия Викторовича" признать недействительными.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Л.В. Оширова

Судьи

К.Н. Даровских О.А. Куклин