Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 20 февраля 2014 г. N 04АП-4056/13

г. Чита

20 февраля 2014 г.

Дело N А19-21003/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 18 февраля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 февраля 2014 года.

Четвёртый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Куклина О.А.,

судей Барковской О.В., Даровских К.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Тимиршаяховой А.Н., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "ГК-Аурум" на определение Арбитражного суда Иркутской области от 10 декабря 2013 года об утверждении Никифорова Алексея Алексеевича конкурсным управляющим закрытого акционерного общества "Сибирь-Девелопмент" по делу N А19-21003/2011 по заявлению Федеральной налоговой службы о признании закрытого акционерного общества "Сибирь-Девелопмент" (ИНН 3811126056; ОГРН 1083811008995, юридический адрес: г. Иркутск, ул. Сибирская, 11) несостоятельным (банкротом),

(суд первой инстанции: судья Александрова О.О.),

установил:

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 4.05.2012 в отношении закрытого акционерного общества "Сибирь-Девелопмент" (далее - должник, ЗАО "Сибирь-Девелопмент") введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждён Никифоров Алексей Алексеевич.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 12.10.2012 в отношении должника введено внешнее управление, внешним управляющим утверждён Никифоров Алексей Алексеевич.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 10.12.2013 ЗАО "Сибирь-Девелопмент" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 10.12.2013 конкурсным управляющим ЗАО "Сибирь-Девелопмент" утверждён Никифоров Алексей Алексеевич.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, закрытое акционерное общество "ГК-Аурум" (далее - ЗАО "ГК-Аурум", заявитель) обратилось в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт, которым утвердить конкурсным управляющим должника Пугацевича Дмитрия Михайловича, члена некоммерческого партнёрства "Сибирская гильдия антикризисных управляющих".

Заявитель жалобы указывает, что, утверждая конкурсным управляющим должника Никифорова А.А., суд руководствовался решением собрания кредиторов от 23.09.2013. Вместе с тем, судом без каких-либо оснований не приняты во внимания решения собраний кредиторов должника, проведённых 5.11.2013 и 25.11.2013, которые не были ни кем оспорены, следовательно, не были признаны судом недействительными.

Утверждает, что 5.11.2013 по вине внешнего управляющего Никифорова А.А. не состоялось собрание кредиторов ЗАО "Сибирь Девелопмент", о чём был составлен соответствующий акт об отсутствии Никифорова А.А. на месте проведения собрания по адресу г. Иркутск, ул. Верхняя Набережная, 167/8. Указанный акт был составлен представителями конкурсных кредиторов - ЗАО "ГК Аурум" и Федеральной налоговой службы.

Между тем, поскольку собрание кредиторов внешним управляющим ЗАО "Сибирь-Девелопмент" Никифоровым проведено не было, то собрание было проведено кредитором, требовавшим его созыва - ЗАО "ГК-Аурум" в этот же день по адресу: г. Иркутск, ул. Депутатская, д. 45/1. На собрании были приняты следующие решения: отменить ранее принятое решение о выборе НИ СРО НАУ "Дело", из числа членов которой должен быть утверждён конкурсный управляющий"; утвердить конкурсным управляющим ЗАО "Сибирь-Девелопмент" Пугацевича Дмитрия Михайловича, члена некоммерческого партнёрства "Сибирская гильдия антикризисных управляющих" (НП "СГАУ"), место нахождения: г. Москва, Бережковская набережная, д. 10, оф. 200, регистрационный номер 11318.

Протокол собрания был изготовлен в установленный законом срок и предоставлен в Арбитражный суд Иркутской области 11.11.2013 с одновременной подачей ходатайства об утверждении конкурсным управляющим Пугацевича Д.М.

Также 25.11.2013 внешним управляющим ЗАО "Сибирь-Девелопмент" было проведено внеочередное собрание кредиторов, на котором было принято решение об утверждении конкурсным управляющим ЗАО "Сибирь-Девелопмент" Пугацевича Дмитрия Михайловича, члена некоммерческого партнёрства "Сибирская гильдия антикризисных управляющих" (НП "СГАУ"), место нахождения: г. Москва, Бережковская набережная, д. 10, оф. 200, регистрационный номер 11318.

Кроме того, собранием кредиторов было принято решение об отмене ранее принятого решения о выборе НП СРО НАУ "Дело", из числа членов которой должен быть утверждён конкурсный управляющий.

Однако, как полагает заявитель, суд в нарушение положений статей 12 и 15 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" назначил конкурсным управляющим должника иное лицо, нежели выбрано собранием кредиторов.

При этом указанные выше собрания кредиторов были проведены в полном соответствии с положениями норм Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", решения относительно кандидатуры конкурсного управляющего были приняты большинством голосов.

Более того, протокол собрания кредиторов ЗАО "Сибирь-Девелопмент" от 5.11.2013 был предоставлен в Арбитражный суд Иркутской области в установленный законом пятидневный срок с приложением всех необходимых документов об уведомлении кредиторов и уполномоченных органов, журнала регистрации участников собрания кредиторов и бюллетеней для голосования, а протокол собрания кредиторов ЗАО "Сибирь-Девелопмент" от 26.11.2013, в нарушение пункта 7 статьи 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" Никифоровым А.А. в установленный законом 5-ти дневной срок предоставлен в суд не был.

Участвующие в деле лица в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного заседания уведомлены надлежащим образом.

Руководствуясь пунктом 3 статьи 156, пунктом 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть жалобу в отсутствие представителей участвующих в деле лиц, надлежащим образом извещённых о времени и месте судебного заседания.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции установил следующее: 21.09.2012 состоялось первое собранием кредиторов ЗАО "Сибирь-Девелопмент", на котором большинством голосов (100% от общей суммы установленных денежных обязательств предприятия-должника) принято решение об определении периодичности собрания кредиторов ЗАО "Сибирь-Девелопмент" - один раз в три месяца.

23.09.2013 внешним управляющим созвано и проведено очередное собрание кредиторов ЗАО "Сибирь-Девелопмент, в том числе и по вопросу выбора саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утверждён конкурсный управляющий ЗАО "Сибирь-Девелопмент".

Из представленного в материалы дела протокола собрания кредиторов следует, что на собрании кредиторов ЗАО "Сибирь-Девелопмент", состоявшемся 23.09.2013, присутствовали кредиторы, обладающие 81,34% голосов для принятия решений по вопросам повестки дня.

Большинством голосов конкурсных кредиторов ЗАО "Сибирь-Девелопмент" принято решение о выборе некоммерческого партнёрства "Саморегулируемая организация независимых арбитражных управляющих "Дело", из числа членов которой должен быть утверждён конкурсный управляющий ЗАО "Сибирь-Девелопмент".

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 15.11.2013 в удовлетворении заявления ЗАО "ГК-Аурум" о признании недействительными решений собрания кредиторов ЗАО "Сибирь-Девелопмент" от 23.09.2013 отказано.

Некоммерческое партнёрство "Саморегулируемая организация независимых арбитражных управляющих "Дело" письмом N 54/13 от 3.10.2013, поступившим в суд 7.10.2013, представило кандидатуру Никифорова Алексея Алексеевича, изъявившего согласие быть утверждённым конкурсным управляющим в деле о банкротстве ЗАО "Сибирь-Девелопмент", с соответствующей информацией о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего Никифорова А.А. требованиям статьей 20 и 20.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Из материалов дела усматривается, что 23.10.2013 состоялось собрание кредиторов должника, которое было назначено по инициативе конкурсного кредитора ЗАО "ГК-Аурум", размер требования которого составляет более 10% от размера требований всех кредиторов должника.

Однако внешний управляющий должника Никифоров А.А. не явился на собрание кредиторов, в связи с чем обязанности по проведению собрания и полномочия председателя собрания кредиторов должника исполнял руководитель ЗАО "ГК-Аурум" - конкурсный управляющий Лосев И.Ю.

Согласно протоколу собранию кредиторов должника от 23.10.2013 на собрание были приняты решения, в частности: отменить ранее принятое решение об обращении в Арбитражный суд Иркутской области с ходатайством о признании ЗАО "Сибирь-Девелопмент" банкротом и об открытии конкурсного производства (протокол собрания кредиторов от 23.09.2013); определить арбитражным управляющим ЗАО "Сибирь-Девелопмент" Пугацевича Дмитрия Михайловича, члена некоммерческого партнёрства "Сибирская гильдия антикризисных управляющих", место нахождения: г. Москва, Бережковская набережная, д.10, оф.200, регистрационный номер 11318.

Далее, 5.11.2013 по инициативе ЗАО "ГК-Аурум" состоялось собрание кредиторов должника.

Из протокола собрания кредиторов от 5.11.2013 следует, что собрание кредиторов, назначенное на 30.10.2013, не состоялось по вине внешнего управляющего должника Никифорова А.А., был составлен соответствующий акт об его отсутствии на месте проведения собрания. 30.10.2013 должнику, кредиторам и уполномоченному органу было вручено уведомление о времени и месте проведения собрания кредиторов, в котором было указано, что в случае не проведения внешним управляющим Никвифоровым А.А. собрания кредиторов 5.11.2013, оно будет проведено кредитором, требовавшим его созыва - ЗАО "ГК-Аурум".

5.11.2013 составлен акт об его отсутствии на месте проведения собрания внешнего управляющего должника Никифорова А.А.

На собрание кредиторов 5.11.2013 были приняты следующие решения: отменить ранее принятое решение об обращении в Арбитражный суд Иркутской области с ходатайством о признании ЗАО "Сибирь-Девелопмент" банкротом и об открытии конкурсного производства (протокол собрания кредиторов от 23.09.2013); утвердить конкурсным управляющим ЗАО "Сибирь-Девелопмент" Пугацевича Дмитрия Михайловича, члена некоммерческого партнёрства "Сибирская гильдия антикризисных управляющих", место нахождения: г. Москва, Бережковская набережная, д.10, оф.200, регистрационный номер 11318; отменить ранее принятое решение о выборе некоммерческого партнёрства "Саморегулируемая организация независимых арбитражных управляющих "Дело", из числа членов которого должен быть утверждён конкурсный управляющий.

Письмом от 26.11.2013, поступившим в суд первой инстанции 28.11.2013, некоммерческим партнёрством "Сибирская гильдия антикризисных управляющих" была предложена кандидатура арбитражного управляющего Пугацевича Дмитрия Михайловича для исполнения обязанностей конкурсного управляющего ЗАО "Сибирь-Девелопмент".

Суд первой инстанции, утверждая конкурсным управляющим должника Никифорова А.А., указал, что каких-либо конкретных возражений по заявленной кандидатуре кредитором (ЗАО "ГК-Аурум") не приведено, доказательств несоответствия кандидатуры Никифорова А.А. требованиям статей 20 и 20.2 Закона о банкротстве суду не представлено, как не представлено и доказательств нарушения принятым на собрании от 23.09.2013 решением о выборе некоммерческого партнёрства "Саморегулируемая организация независимых арбитражных управляющих "Дело", из числа членов которой должен быть утверждён конкурсный управляющий ЗАО "Сибирь-Девелопмент", прав и законных интересов кредитора.

Оценив представленные в дело доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд апелляционной инстанции пришёл к следующим выводам: в соответствии с пунктом 1 статьи 127 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) конкурсный управляющий утверждается в порядке, предусмотренном статьёй 45 Закона о банкротстве.

Согласно данной норме при получении протокола собрания кредиторов о выборе кандидатуры арбитражного управляющего заявленная саморегулируемая организация арбитражных управляющих, членом которой является выбранный арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд информацию о соответствии указанной кандидатуры требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Федерального закона.

По результатам рассмотрения представленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Федерального закона, арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, соответствующего таким требованиям.

В силу пункта 2 статьи 12 Закона о банкротстве вопрос о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий, относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

В данном случае обжалованный судебный акт суд первой инстанции основывает на решении собрания кредиторов от 23.09.2013 о выборе некоммерческого партнёрства "Саморегулируемая организация независимых арбитражных управляющих "Дело", из числа членов которой должен быть утверждён конкурсный управляющий (т.3 л.182-183).

Однако в материалах дела имеется также протокол собрания кредиторов должника от 23.10.2013 (т.4 л.21-24), согласно которому данное собрание проведено по инициативе конкурсного кредитора ЗАО "ГК-Аурум" на основании пунктов 1 и 3 статьи 14, пункта 5 статьи 12 Закона о банкротстве. На собрании присутствовали конкурсные кредиторы, сумма требований которых составляет 96,45% от общего числа требований кредиторов, включённых в реестр требований кредиторов должника. Собранием приняты следующие решения: об отмене решения собрания кредиторов должника от 23.09.2013 о выборе некоммерческого партнёрства "Саморегулируемая организация независимых арбитражных управляющих "Дело", из числа членов которой должен быть утверждён конкурсный управляющий; о выборе кандидатуры арбитражного управляющего Пугацевича Дмитрия Михайловича, члена некоммерческого партнёрства "Сибирская гильдия антикризисных управляющих", для утверждения конкурсным управляющим должника.

Протокол собрания кредиторов должника от 23.10.2013 был представлен в дело о несостоятельности должника 28.10.2013 (т.4 л.17) вместе с доказательствами соблюдения при организации и проведении собрания требований статей 12 и 14 Закона о банкротстве (т.4 л.51-55).

Решения, принятые на собрании кредиторов должника 23.10.2013, в дальнейшем недействительными не признавались.

Учитывая изложенное, к моменту вынесения судом первой инстанции обжалованного определения решения собрания кредиторов от 23.09.2013 были отменены решением собрания кредиторов от 23.10.2013. Более того, кредиторами было принято решение о выборе кандидатуры арбитражного управляющего Пугацевича Дмитрия Михайловича, члена некоммерческого партнёрства "Сибирская гильдия антикризисных управляющих", для утверждения конкурсным управляющим должника.

Далее. К материалам дела приобщён также протокол собрания кредиторов должника от 5.11.2013 (т.4 л.109-128), согласно которому в данном собрании приняли участие конкурсные кредиторы, сумма требований которых составляет 96,45% от общего числа требований кредиторов, включённых в реестр требований кредиторов должника. Собранием принято решение о выборе кандидатуры арбитражного управляющего Пугацевича Дмитрия Михайловича, члена некоммерческого партнёрства "Сибирская гильдия антикризисных управляющих", для утверждения конкурсным управляющим должника.

Решения, принятые на собрании кредиторов должника 5.11.2013, в дальнейшем недействительными не признавались.

Наконец, к материалам дела приобщены материалы, подтверждающие факт проведения собрания кредиторов должника 25.11.2013 (т.5 л.82-104). Согласно протоколу (т.4 л.100-103) это собрание проведено внешним управляющим Никифоровым А.А., в нём приняли участие конкурсные кредиторы, сумма требований которых составляет 98,35% от общего числа требований кредиторов, включённых в реестр требований кредиторов должника.

Собранием кредиторов принято решение о выборе кандидатуры арбитражного управляющего Пугацевича Дмитрия Михайловича, члена некоммерческого партнёрства "Сибирская гильдия антикризисных управляющих", для утверждения конкурсным управляющим должника.

Согласно информации с сайта "Мой арбитр" документы, относящиеся к собранию кредиторов ЗАО "Сибирь-Девелопмент" от 25.11.2013, поступили в Арбитражный суд Иркутской области в электронном виде с сопроводительным письмом внешнего управляющего должника Никифорова А.А. в 21 час 38 минут 2.12.2013. Однако зарегистрированы канцелярией суда они были лишь в 12 часов 3.12.2013.

В силу пункта 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 80 от 8.11.2013 "Об утверждении порядка подачи документов в арбитражные суды Российской Федерации в электронном виде" после подачи документов в электронном виде в "личный кабинет" пользователя в системе подачи документов приходит уведомление о поступлении документов в систему подачи документов, содержащее дату и время поступления документов.

В соответствии с протоколом судебное заседание, на котором принят оспоренный судебный акт, было начато в 11 часов 10 минут 26.11.2013 и окончено в 12 часов 5 минут 3.12.2013 (т.5 л.60-62).

Таким образом, во-первых, к моменту возобновления судебного заседания после перерыва 3.12.2013 документы, относящиеся к собранию кредиторов ЗАО "Сибирь-Девелопмент" от 25.11.2013, уже поступили в Арбитражный суд Иркутской области. Следовательно, тот факт, что они поступили в дело после судебного заседания, может объясняться лишь недостаточной распорядительностью канцелярии Арбитражного суда Иркутской области и должен влиять на выводы суда апелляционной инстанции.

Во-вторых, в судебном заседании принимали участие представитель внешнего управляющего должника и представитель конкурсного кредитора ЗАО "ГК-Аурум", которые участвовали также и в собрании кредиторов 25.11.2013. Согласно аудиопротоколу указанные лица поставили суд в известность как о самом собрании, так и о принятых на нём решениях.

Кроме того, как уже отмечено выше, решение об отмене решений собрания кредиторов должника от 23.09.2013 принималось собранием кредиторов от 23.10.2013. Решения о выборе кандидатуры арбитражного управляющего Пугацевича Дмитрия Михайловича, члена некоммерческого партнёрства "Сибирская гильдия антикризисных управляющих", для утверждения конкурсным управляющим должника, принимались собраниями кредиторов от 23.10.2013 и 5.11.2013.

Поскольку данные решения в дальнейшем не были признаны недействительными, у суда первой инстанции не имелось законных оснований их игнорировать. Следовательно, при утверждении конкурсного управляющего должника суд должен был решения собраний кредиторов от 23.10.2013, 5.11.2013 и от 25.11.2013 принять во внимание.

Согласно статье 20.2 Закона о банкротстве лицо, претендующее на замещение должности арбитражного управляющего в деле о банкротстве, должно соответствовать определённым требованиям.

В данном случае письмом от 26.11.2013, поступившим в суд первой инстанции 28.11.2013, некоммерческое партнёрство "Сибирская гильдия антикризисных управляющих", предлагая кандидатуру арбитражного управляющего Пугацевича Дмитрия Михайловича для возложения на него обязанностей конкурсного управляющего ЗАО "Сибирь-Девелопмент", подтвердило соответствие этой кандидатуры требованиям Закона о банкротстве.

Доказательств обратного в дело не представлено.

Соответственно, конкурсным управляющим должно быть назначено лицо, выбранное собранием кредиторов, то есть Пугацевич Дмитрий Михайлович.

В силу статьи 20.6 Закона о банкротстве конкурсному управляющему должника должно быть утверждено в виде фиксированной суммы - 30 000 руб. в месяц.

Таким образом, выводы суда первой инстанции не соответствуют обстоятельствам дела, что в силу положений статей 270 и 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации влечёт необходимость отмены принятого по делу определения.

Руководствуясь статьями 268, 270, 271, частью 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 10 декабря 2013 года по делу N А19-21003/2011 отменить.

Конкурсным управляющим закрытого акционерного общества "Сибирь-Девелопмент" утвердить Пугацевича Дмитрия Михайловича, члена некоммерческого партнёрства "Сибирская гильдия антикризисных управляющих".

Утвердить конкурсному управляющему закрытого акционерного общества "Сибирь-Девелопмент" фиксированное вознаграждение в размере 30 000 рублей ежемесячно.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца с даты принятия.

Председательствующий

О.А.Куклин

Судьи

О.В.Барковская К.Н.Даровских