Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27 февраля 2014 г. N 08АП-11755/13

город Омск

27 февраля 2014 г.

Дело N А70-8339/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 20 февраля 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 февраля 2014 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьей Золотовой Л.А.

судей Лотова А.Н., Сидоренко О.А.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Плехановой Е.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-11755/2013) Общества с ограниченной ответственностью "Элемент-Трейд"

на решение Арбитражного суда Тюменской области от 01.11.2013 по делу N А70-8339/2013 (судья Безиков О.А.),

принятое по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Элемент-Трейд" (ОГРН 1036605217252, ИНН 6674121179)

к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Тюменской области в г. Ялуторовске, Заводоуковском городском округе, Упоровском, Юргинском, Ялуторовском районах

об оспаривании предписания N 53 от 25.07.2013,

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью "Элемент-Трейд" - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом;

от Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Тюменской области в г. Ялуторовске, Заводоуковском городском округе, Упоровском, Юргинском, Ялуторовском районах - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Элемент-Трейд" (далее - ООО "Элемент-Трейд", заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Тюменской области в г.Ялуторовске, Заводоуковском городском округе, Упоровском, Юргинском, Ялуторовском районах (далее - Управление, ответчик) об оспаривании предписания N 53 от 25.07.2013.

Решением от 01.11.2013 по делу N А70-8339/2013 в удовлетворении требований заявителя было отказано со ссылкой на представление Управлением достаточных доказательств, свидетельствующих о наличии в действиях Общества нарушений действующего законодательства в сфере регулирующей розничную продажу табачных изделий.

В апелляционной жалобе Общество, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, неполное выяснение фактических обстоятельств дела, просит решение отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя. В обоснование своей позиции податель жалобы отмечает, что действующим законодательством не определен порядок и критерии измерения расстояний до ближайшей точки, граничащей с территорией предназначенной дли оказания образовательных услуг, т.е. координаты, относительно которых необходимо производить измерение расстояния "100 метров" для исполнения ограничения и осуществления деятельности по розничной продаже табачной продукцией. Указанная правовая неопределенность, по утверждению подателя жалобы, должна трактоваться в пользу позиции лица, осуществляющего розничную торговлю табачной продукцией. Подателем жалобы также указано на недопустимость использования в качестве доказательства по делу выкопировки из кадастрового плана, в то время как по убеждению Общества, фактическое расстояние подлежало определению в натуре.

В порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрение апелляционной жалобы было проведено в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

Суд апелляционной инстанции, исследовав материалы дела, изучив апелляционную жалобу, установил следующие обстоятельства.

На основании информации заместителя главы Администрации Заводоуковского городского округа о нарушении федерального законодательства в сфере охраны здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака в части торговли табачной продукцией на расстоянии менее, чем сто метров от границ образовательного учреждения "Негосударственное образовательное частное учреждение высшего профессионального образования "Уральский институт коммерции и права" Заводоуковский филиал Управлением проведена проверка представленных сведений.

Определением Управления от 24.06.2013 в отношении ООО "Элемент-Трейд" возбуждено дело об административном правонарушении по статье 14.2 КоАП РФ, а также определено провести административное расследование.

Должностным лицом Управления с участием понятых и директора магазина Терентьевой Т.Г. 09.07.2013 произведен осмотр помещений, территорий и находящихся там вещей и документов (магазин ООО "Элемент-Трейд", универсам "Монетка") по адресу: г.Заводоуковск, ул. Первомайская, 9Б, Торговый центр "Большой" универсам "Монетка", о чем составлен протокол осмотра б/н с приложением фототаблиц.

В связи с выявленным Управлением фактом совершения заявителем административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.2 КоАП РФ, 11.07.2013 должностным лицом Управления, при участии представителя ООО "Элемент-Трейд", составлен протокол об административном правонарушении N 184.

По результатам проведения проверки и рассмотрения материалов административного дела Управлением заявителю выдано предписание от 25.07.2013 N 53 об устранении нарушений требований федерального законодательства.

В предписании от 25.07.2013 N 53 отражено нарушение подпункта 2 части 7 статьи 19 Федерального закона от 23.02.2013 N 15-ФЗ "Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака", а именно, осуществление розничной торговли табачных изделий в виде пачек сигарет различных марок на расстоянии менее чем сто метров по прямой линии без учета искусственных и естественных преград от ближайшей точки, граничащей с территорией, предназначенной для оказания образовательных услуг, а именно "Негосударственного образовательного частного учреждения высшего профессионального образования "Уральский институт коммерции и права" Заводоуковский филиал. Всего расстояние от границ территорий образовательного учреждения до торговой точки составило - 78,418 метров.

С целью устранения выявленных нарушений оспариваемым предписанием ООО "Элемент-Трейд" указано в срок до 25.08.2013 прекратить реализацию табачных изделий на расстоянии менее чем сто метров по прямой линии без учета искусственных и естественных преград от ближайшей точки, граничащей с территорией, предназначенной для оказания образовательных услуг.

Не согласившись с выданным предписанием, заявитель обратился в арбитражный суд с вышеназванными требованиями.

Означенное решение суда первой инстанции обжалуется в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции, не находит оснований для его отмены.

Материалами дела подтверждается и ООО "Элемент-Трейд" не оспаривается, что в универсаме "Монетка", расположенном в Торговом центре "Большой" по адресу: г. Заводоуковск, ул. Первомайская. 9Б, осуществляется розничная продажа табачных изделий.

Согласном подпункту 2 пункта 7 статьи 19 Федерального закона от 23.02.2013 N 15-ФЗ "Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака" (далее - Федеральный закон N15-ФЗ), запрещается розничная торговля табачной продукцией на расстоянии менее чем сто метров по прямой линии без учета искусственных и естественных преград от ближайшей точки, граничащей с территорией, предназначенной для оказания образовательных услуг.

Статья 12 Закона РФ от 10.07.1992 N 3266-1 "Об образовании" (далее - Закон об образовании) устанавливает, что образовательным является учреждение, осуществляющее образовательный процесс, то есть реализующее одну или несколько образовательных программ и (или) обеспечивающее содержание и воспитание обучающихся, воспитанников.

В силу пункта 4 статьи 12 Закона об образовании, к образовательным относятся учреждения следующих типов: дошкольные; общеобразовательные (начального общего, основного общего, среднего (полного) общего образования); учреждения начального профессионального, среднего профессионального, высшего профессионального и послевузовского профессионального образования; учреждения дополнительного образования взрослых; специальные (коррекционные) для обучающихся, воспитанников с ограниченными возможностями здоровья; учреждения для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей (законных представителей); учреждения дополнительного образования воспитанников с ограниченными возможностями здоровья; учреждения для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей (законных представителей); учреждения дополнительного образования детей; другие учреждения, осуществляющие образовательный процесс.

При этом Федеральный закон N 15-ФЗ, устанавливая запрет на розничную продажу табачных изделий, в том числе на расстоянии менее 100 метров от границ территорий образовательных учреждений, не закрепляет порядка определения данного расстояния.

В письме Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека от 03.06.2005 N 0100/4244-05-32 "О надзоре за реализацией табачных изделий" отмечено, что при определении 100-метровой зоны от границ территорий образовательных организаций следует руководствоваться кадастровым планом. В случаях, когда розничная торговля табачными изделиями осуществляется внутри большого торгового центра, 100-метровая зона должна учитывать расстояние, проходящее внутри торгового центра, до непосредственно торговой точки.

Суд первой инстанции правомерно указал, что в целях ограничения доступности табачных изделий для несовершеннолетних законодательно установлен запрет розничной продажи указанного товара на расстоянии 100 метров от любой точки границы территории образовательных учреждений до торговой точки реализации табачных изделий.

Согласно протоколу осмотра от 09.07.2013 Управлением проведен замер с помощью прибора - дальнометр лазерный цифровой ОЬМ 50 Ргогеззюпа1 (зав. N 111180364, калиброван в государственном центре метрологии ФБУ "Тюменский ЦСМ", аккредитован в области калибровки средств измерений, аттестат аккредитации действителен до 31.12.2015 года рег. N 012) расстояния от касс, где осуществляется реализация табачных изделий до входа (выхода) из торгово-развлекательного центра "Большой", которое составило 23,418 метров.

Для установления границ территории образовательного учреждения и расстояния до него ответчиком была использована выкопировка из кадастрового плана г.Заводоуковска (М 1:700), масштаб которой позволяет произвести соответствующие замеры.

Суд первой инстанции правомерно указал, что данная выкопировка является надлежащим и допустимым доказательством.

В соответствии с указанной выкопировкой расстояние от границы торгово-развлекательного центра "Большой", где осуществляет торговую деятельность ООО "Элемент -Трейд" до границы территории "Негосударственного образовательного частного учреждения высшего профессионального образования "Уральский институт коммерции и права" составило 55,0 метров.

Таким образом, расстояние от границ территорий образовательного учреждения до торговой точки составило 78,418 метров.

При этом судом апелляционной инстанции отклоняются доводы заявителя о недопустимости использования в качестве доказательства по делу при определении фактического расстояния от торговой точки до образовательного учреждения данных вышеназванной выкопировки.

При оценке представленных в материалы рассматриваемого спора доказательств, судом в соответствии с положениями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ учтено, что протокол осмотра с приложенными фототаблицами подписан понятыми и представителями ООО "Элемент-Трейд" без замечаний к порядку и методам проведения замеров и определения расстояния.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции поддерживает позицию суда первой инстанции о том, что правовая неопределенность в части методики определения расстояния от границ образовательного учреждения до места реализации табачных изделий в розницу не может быть истолкована в пользу позиции заявителя об отсутствии у него обязанности по исполнения императивных требований федерального законодательства в области охраны здоровья граждан (Федеральный закон N 15-ФЗ), законодательства об образовании (Федеральный закон N 3266-1).

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Элемент-Трейд" оставить без удовлетворения, решение Арбитражного суда Тюменской области от 01.11.2013 по делу N А70-8339/2013 - без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Л.А. Золотова

Судьи

А.Н. Лотов О.А. Сидоренко