Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 марта 2014 г. N 20АП-576/14

г. Тула

18 марта 2014 г.

Дело N А62-2949/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 11.03.2014.

Постановление изготовлено в полном объеме 18.03.2014.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Токаревой М.В., судей Сентюриной И.Г. и Дайнеко М.М., при ведении протокола судебного заседания секретарем Коротковой Д.И., при участии в судебном заседании от истца - общества с ограниченной ответственностью "Смоленская теплосетевая компания" (ОГРН 1116732012100, ИНН 6732025501) - Алькиной О.Ю. (доверенность от 09.01.2014 N 115), от ответчика - муниципального унитарного предприятия "Смоленсктеплосеть" (ОГРН 1026701448850, ИНН 6730020716) - Шведун Т.С. (доверенность от 02.12.2013), Аникиной А.К. (доверенность от 20.09.2013 N 46), в отсутствие третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора - Департамента Смоленской области по энергетике, энергоэффективности, тарифной политике, открытого акционерного общества "Квадра-Генерирующая компания", извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Смоленская теплосетевая компания" на решение Арбитражного суда Смоленской области от 17.12.2013 по делу N А62-2949/2013 (судья Соловьева А.В.), установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью "Смоленская теплосетевая компания" (далее - ООО "Смоленская теплосетевая компания", общество) обратилось в Арбитражный суд Смоленской области с исковым заявлением к муниципальному унитарному предприятию "Смоленсктеплосеть" (далее - МУП "Смоленсктеплосеть", предприятие) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора N 3 на поставку тепловой энергии (потери в тепловых сетях) по пунктам 2.1.1, 3.2, 3.3, разделам 9, 10 договора, которые просит изложить в следующей редакции:

Пункт 2.1.1. Подавать Абоненту тепловую энергию в следующем количестве:

Январь - 21 530,32 Гкал; Июль - 8 313,55 - Гкал;

Февраль - 19 683,67 Гкал; Август - 8 313,55 Гкал;

Март - 21 530,32 Гкал; Сентябрь - 7 961,02 Гкал;

Апрель - 20 914,77 Гкал; Октябрь - 16 467,14 Гкал;

Май - 13 376,73 Гкал; Ноябрь - 15 851,59 Гкал;

Июнь - 13 024,20 Гкал; Декабрь - 16 467,14 Гкал.

Приведенный помесячный отпуск тепла является плановым.

Пункт 3.2. Потери тепловой энергии в тепловых сетях Абонента (Теплосетевой организации) в расчетном периоде определяются Теплоснабжающей организацией в соответствии с приложением N 2 к настоящему договору.

Пункт 3.3 исключить.

Раздел 9 "Юридические адреса сторон" считать Разделом 10.

Дополнить договор разделом 9 "Приложения" следующего содержания:

Все приложения, указанные в настоящем разделе, являются неотъемлемыми частями настоящего договора.

9.1. Приложение N 1 Акты разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей (эксплуатационной ответственности).

9.2. Приложение N 2 Методика определения количества тепловой энергии, отпущенной в тепловые сети Абонента (Теплосетевой организации), количества тепловой энергии, переданной Абонентом (Теплосетевой организацией) и определения фактических потерь тепловой энергии в тепловых сетях Абонента (Теплосетевой организации).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Департамент Смоленской области по энергетике, энергоэффективности, тарифной политике и открытое акционерное общество "Квадра - Генерирующая компания".

Решением суда от 17.12.2013 исковые требования удовлетворены частично: пункты 2.1.1, 3.2, 3.3, раздел 9 договора на поставку тепловой энергии (потери в тепловых сетях) N 3 между ООО "Смоленская теплосетевая компания" и МУП "Смоленсктеплосеть" установлены в следующей редакции:

"2.1.1. Подавать Абоненту тепловую энергию в следующем количестве:

Январь - 21 530,32 Гкал; Июль - 8 313,55 - Гкал;

Февраль - 19 683,67 Гкал; Август - 8 313,55 Гкал;

Март - 21 530,32 Гкал; Сентябрь - 7 961,02 Гкал;

Апрель - 20 914,77 Гкал; Октябрь - 16 467,14 Гкал;

Май - 13 376,73 Гкал; Ноябрь - 15 851,59 Гкал;

Июнь - 13 024,20 Гкал; Декабрь - 16 467,14 Гкал.

Приведенный помесячный отпуск тепла является плановым.

3.2. Фактический объем потерь тепловой энергии на сетях Абонента определяется с помощью приборов учета, установленных на границах балансовой принадлежности смежных частей тепловых сетей Теплоснабжающей организации и Абонента.

При отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей Теплоснабжающей организации и Абонента фактический объем потерь тепловой энергии определяется расчетным путем в соответствии с разделом V Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 N 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя".

3.3. Количество теплоносителя (тепловой энергии), потерянного в связи с аварийной утечкой теплоносителя через поврежденную теплоизоляцию, учитывается в случае, если утечка выявлена и оформлена двусторонним актом, подписанным уполномоченными представителями Абонента и Теплоснабжающей организации.

Раздел 9 Юридические адреса сторон

9.1. Теплоснабжающая организация

ООО "Смоленская теплосетевая компания"

ИНН 6732025501, КПП 673001001

214012, г. Смоленск, ул. Кашена, д. 3а.

9.2. Абонент

МУП "Смоленсктеплосеть"

ИНН 6730020716, КПП 673001001

214013, г. Смоленск, Тульский пер., д. 7.

Раздел 10 договора на поставку тепловой энергии (потери в тепловых сетях) N 3 в редакции ООО "Смоленская теплосетевая компания" исключить".

В жалобе ООО "Смоленская теплосетевая компания" просит изменить решение суда в части, установив пункт 3.2 в редакции истца, сохранив раздел 10, в котором имеется приложение к договору - Методика определения количества тепловой энергии, отпущенной в тепловые сети Абонента (Теплосетевой организации), количества тепловой энергии, переданной Абонентом (Теплосетевой организацией) и определения фактических потерь тепловой энергии в тепловых сетях Абонента (Теплосетевой организации), пункт 3.3 исключить. В обоснование позиции ссылается на то, что только Методика определения потерь тепловой энергии в тепловых сетях предприятия, разработанная истцом, отвечает потребностям сторон и соответствует требованиям законодательства.

В судебном заседании истец поддержал доводы апелляционной жалобы.

Ответчик в отзыве по доводам жалобы возражает, просит суд решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Настаивает на том, что применение к правоотношениям сторон раздела V Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением правительства Российской Федерации от 18.11.2013 N 1034 является обоснованным. Обращает внимание на то, что Департамент в своем отзыве на иск также указал на необоснованность требования истца о применении разработанной им Методики, которая возлагает на предприятие дополнительные обязанности по оплате объемов потерь тепловой энергии, не являющиеся потерями в сетях ответчика.

Третьи лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, представителей не направили, отзывы на апелляционную жалобу не представили.

В судебном заседании 04.03.2014 объявлялся перерыв до 11.03.2014 в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс).

После перерыва участвующие в деле лица в судебное заседание представителей не направили. Дело рассмотрено в их отсутствие в соответствии со статьями 156, 266 Кодекса.

Поскольку возражений лиц, участвующих в деле, не было заявлено, суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения Арбитражного суда Смоленской области от 17.12.2013 только в обжалуемой части в соответствии с частью 5 статьи 268 Кодекса.

Изучив доводы апелляционной жалобы, Двадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что решение не подлежит отмене в обжалуемой части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, письмом от 23.01.2013 N 374/06 (т. 1, л. д. 53) МУП "Смоленсктеплосеть", являясь теплосетевой организацией, владеющей на праве хозяйственного ведения тепловыми сетями в городе Смоленске, направило в адрес ООО "Смоленская теплосетевая компания", выступающего в качестве теплоснабжающей организации для конечных потребителей тепловой энергии в г. Смоленске, договор на поставку тепловой энергии (потери в тепловых сетях) от 01.01.2013 N 3 (далее - договор).

Предметом договора является компенсация теплосетевой организацией теплоснабжающей организации стоимости потерь тепловой энергии на сетях МУП "Смоленсктеплосеть", возникающих при передаче тепловой энергии через тепловые сети муниципального предприятия к теплопотребляющим установкам конечных потребителей.

Письмом от 20.02.2013 N АН-13/264 (т. 1, л. д. 54) ООО "Смоленская теплосетевая компания" направило в адрес МУП "Смоленсктеплосеть" договор с протоколом разногласий (т. 1, л. д. 45-47), в котором просило изложить разделы 2, 3, 4, 9 в редакции общества.

Предприятие не согласилось с предложенной обществом редакцией спорных пунктов договора и письмом от 01.03.2013 N 1569/06 (т. 1 л. д. 55) направило ООО "Смоленская теплосетевая компания" протокол урегулирования разногласий от 28.02.2013 к договору.

ООО "Смоленская теплосетевая компания", в свою очередь, в письме от 02.04.2013 N АВ-7/450 (т. 1 л. д. 56) сообщило о невозможности принятия пунктов 2.1.1, 3.2, 3.3, 10 в редакции МУП "Смоленсктеплосеть" и просило теплосетевую организацию согласовать ранее направленный протокол разногласий.

В письме от 18.04.2013 N 2946/06 (т. 1, л. д. 57) предприятие сообщило обществу, что пункты 2.1.1, 3.2, 3.3, 9.2 являются существенными для МУП "Смоленсктеплосеть" и в предложенной обществом редакции не принимаются.

Отсутствие согласования между сторонами редакций пунктов 2.1.1, 3.2, 3.3, разделов 9, 10 договора явилось основанием для обращения ООО "Смоленская теплосетевая компания" с настоящим исковым заявлением в арбитражный суд.

Утверждая редакцию пунктов 3.2, 3.3 договора, а также исключая раздел 10 спорного договора, арбитражный суд обоснованно руководствовался следующим.

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

Согласно пункту 2 статьи 445 ГК РФ, когда заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Таким образом, пунктом 2 статьи 445 ГК РФ предусмотрена возможность передачи преддоговорного спора на рассмотрение суда в случаях, если спор возник при заключении публичного договора, к числу которых в соответствии со статьей 426 ГК РФ относится договор на поставку тепловой энергии.

В случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 ГК РФ либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда (статья 446 ГК РФ).

Согласно статье 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, за исключением случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Разрешая разногласия сторон, суд исходит из того, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статьи 421, 422 ГК РФ).

Процессуально-правовой целью рассмотрения споров об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора, является установление параметров обязательственных правоотношений сторон посредством определения в судебном акте условий договора, по которым у сторон имелись разногласия. Условия, на которых суд обязывает заключить договор, не могут противоречить законодательству, действующему на момент рассмотрения спора.

Предметом спорного договора является поставка тепловой энергии в целях компенсации потерь, возникающих на тепловых сетях МУП "Смоленсктеплосеть", являющихся смежными по отношению к сетям ООО "Смоленская теплосетевая компания". На границе балансового разграничения тепловых сетей истца и ответчика отсутствуют приборы учета, позволяющие определить фактический объем потерь тепловой энергии на сетях МУП "Смоленсктеплосеть" приборным методом учета.

Согласно пункту 1 статьи 548 ГК РФ правила, предусмотренные статьями 539-547 указанного Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В соответствии с изложенными требованиями закона при определении условий договора суд первой инстанции правомерно руководствовался § 6 главы 30 ГК РФ, положениями Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении), Правилами организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808 (далее - Правила N 808), Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 N 1034 (далее - Правила N 1034).

В соответствии с пунктом 1 статьи 19 Закона о теплоснабжении количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету.

Пунктом 4 статьи 17 Закона о теплоснабжении договор оказания услуг по передаче тепловой энергии является обязательным для заключения теплосетевыми организациями. Порядок заключения и исполнения такого договора устанавливается правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Подпунктом 5 пункта 4 статьи 17 Закона о теплоснабжении установлено, что существенным условием договора оказания услуг по передаче тепловой энергии является расчетный порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями каждой организации при отсутствии приборов учета на границе смежных тепловых сетей.

Согласно пункту 54 Правил N 808 договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя между единой теплоснабжающей организацией (поставщиком) и теплосетевыми организациями (покупателями) в целях компенсации потерь заключается в порядке и на условиях, которые предусмотрены пунктами 45 - 53 настоящих Правил, с учетом положений настоящего раздела.

По договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Правила N 1034 устанавливают порядок организации коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, в том числе порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя тепловыми сетями при отсутствии приборов учета на границах смежных тепловых сетей.

В соответствии с пунктом 5 Правил N 1034 коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется с помощью приборов учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения, договором поставки тепловой энергии (мощности), теплоносителя или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя не определена иная точка учета.

В силу пункта 15 Правил N 1034 коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя организуется во всех точках поставки и точках приема. При отсутствии приборов учета на границах смежных тепловых сетей порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями определен разделом V Правил (пункты 128-130).

С учетом вышеприведенных положений Правил N 1034 суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что при определении потерь тепловой энергии на участке смежных тепловых сетей расчетным путем также учитываются аварийные утечки теплоносителя через поврежденную теплоизоляцию в случае, если утечка выявлена и оформлена актом.

При согласовании условий договора на поставку тепловой энергии в целях компенсации потерь ООО "Смоленская теплосетевая компания" предложило ответчику определять фактический объем потерь тепловой энергии на сетях МУП "Смоленсктеплосеть" как разницу между объемом тепловой энергии, отпущенной владельцем источника тепла (ОАО "Квадра-генерирующая компания"), определенным по приборам учета, объемом тепловой энергии, поставленной конечным потребителям, присоединенным к тепловым сетям ООО "Смоленская теплосетевая компания" (переданных обществу в аренду ОАО "Квадра-Генерирующая компания"), объемом нормативных потерь тепловой энергии на сетях ООО "Смоленская теплосетевая компания", утвержденных Департаментом Смоленской области по энергетике, энергоэффективности, тарифной политике и объемом тепловой энергии, поставленной конечным потребителям, присоединенным непосредственно к тепловым сетям МУП "Смоленсктеплосеть" с учетом всех видов потерь тепловой энергии в тепловых сетях потребителей и количеством тепловой энергии на подогрев водопроводной воды на центральных тепловых пунктах ответчика для подачи горячей воды потребителям, не имеющих собственных водоподогревателей.

Ответчик, в свою очередь, считает обоснованным определять фактический объем потерь тепловой энергии на базе нормируемых значений тепловых потерь, принятых департаментом, с учетом фактических условий окружающей среды и времени работы системы теплоснабжения в расчетном периоде, с включением объема сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, определенного по результатам обследования поврежденного участка сети и зафиксированного двусторонним актом, подписанным уполномоченными представителями абонента и теплоснабжающей организации.

Судебная коллегия соглашается с выводом суда области о том, что в связи с недостижением сторонами согласия относительно применяемого порядка определения фактического объема энергоресурса, подлежит применению установленный разделом V Правил N 1034 порядок определения потерь тепловой энергии расчетным путем.

Доводы ответчика о необходимости применения к данным правоотношениям Методики расчета потерь тепловой энергии, разработанной обществом, отклоняются. В соответствии с названной Методикой, расчет потерь должен производиться путем определения разницы между количеством отпущенной в сеть тепловой энергии и количеством тепловой энергии, отпущенной потребителям. При этом количество отпущенной в сеть тепловой энергии, определяется на основании показаний приборов учета, установленных на источниках теплоснабжения, принадлежащих ОАО "Квадра", за минусом потерь тепловой энергии в сетях истца, способ расчета которых и объем в методике отсутствуют, и объемом тепловой энергии, отпущенной потребителям, находящихся на прямых расчетах. В результате на ответчика дополнительно возлагается обязанность по оплате объемов потерь тепловой энергии, в том числе и не являющиеся потерями в сетях предприятия.

Ссылка ответчика на невозможность применения к спорным правоотношениями раздела V Правил N 1034 в связи с тем, что Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации не утверждена соответствующая методика, не принимается, поскольку названные Правила позволяют определить объем потерь тепловой энергии расчетным путем при отсутствии приборов учета на границах смежных тепловых сетей, что в данном случае имеет место быть.

При таких обстоятельствах, судом области правомерно исключен раздел 10 договора в редакции истца, и утверждена следующая редакция пунктов 3.2, 3.3 договора:

"3.2. Фактический объем потерь тепловой энергии на сетях Абонента определяется с помощью приборов учета, установленных на границах балансовой принадлежности смежных частей тепловых сетей Теплоснабжающей организации и Абонента.

При отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей Теплоснабжающей организации и Абонента фактический объем потерь тепловой энергии определяется расчетным путем в соответствии с разделом V Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 N 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя".

3.3. Количество теплоносителя (тепловой энергии), потерянного в связи с аварийной утечкой теплоносителя через поврежденную теплоизоляцию, учитывается в случае, если утечка выявлена и оформлена двусторонним актом, подписанным уполномоченными представителями Абонента и Теплоснабжающей организации".

Таким образом, доводы заявителя в апелляционной жалобе не опровергают установленные судом первой инстанции обстоятельства и не влияют на существо принятого судебного акта, поэтому не являются основанием для его отмены.

Нарушения процессуальных норм, влекущие отмену судебного акта (часть 4 статьи 270 Кодекса), не установлены.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 2 000 рублей в соответствии со статьей 110 Кодекса относятся на истца.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271, 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Смоленской области от 17.12.2013 по делу N А62-2949/2013 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

М.В. Токарева

Судьи

М.М. Дайнеко И.Г. Сентюрина