Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 марта 2014 г. N 16АП-4106/13

г. Ессентуки

19 марта 2014 г.

Дело N А25-1475/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 19 марта 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 марта 2014 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Параскевовой С.А. (судья-докладчик),

судей: Белова Д.А., Цигельникова И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Эдиевой М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2, апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Новый город" и Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 3 на решение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 15.11.2013 по делу А25-1475/2013 (судья Шишканов Д.Г.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Новый город" (г. Черкесск, ул. Международная, 109, ИНН: 0917008988, ОГРН: 1070917004740)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 3 по Карачаево-Черкесской Республике (г. Черкесск, ул. Первомайская, 45)

о признании недействительным и отмене решения от 22.05.2013 N 29 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на добавленную стоимость в размере 45 209 275 рублей, пени в размере 6 811 282 рубля 78 копеек, штрафа в размере 9 041 855 рублей,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - представитель по доверенности от 15.08.2013 Абрекова О.В.,

от заинтересованного лица - представители по доверенности от 10.02.2014 Кишаев Р.М., по доверенности от 14.01.2014 Табулов М.М.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Новый город" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 3 по Карачаево-Черкесской Республике (далее - заинтересованное лицо, инспекция), Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России по крупнейшим налогоплательщикам по Республике Дагестан (далее - инспекция по крупнейшим налогоплательщикам) о признании недействительным и отмене решения от 22.05.2013 N 29 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на добавленную стоимость в размере 45 209 275 рублей, пени в размере 6 811 282 рубля 78 копеек, штрафа в размере 9 041 855 рублей (уточненные требования в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Решением Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 15.11.2013 заявление удовлетворено частично. Решение инспекции отменено в части доначисления НДС за 3 квартал 2011 в сумме 37 090 622 рубля, штрафа в размере 7 418 124 рубля. Судебный акт мотивирован тем, что полученные заявителем от дольщиков денежные средства не связаны с оплатой услуг, поэтому не подлежат включению в базу по НДС. Излишки не должны учитываться как внереализационные доходы. Заказчик-застройщик не вправе принимать НДС, заявленный к вычету подрядчиками. С момента регистрации договора долевого участия в строительстве налогоплательщик обязан восстановить суммы НДС, принятые в состав налоговых вычетов.

Не согласившись с решением суда, общество подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда в части отказа отменить, удовлетворив заявление полностью. В обоснование жалобы апеллянт ссылается на то, что сумма доходов, выявленная в процессе инвентаризации, не подлежит обложению НДС. Излишки товарно-материальных ценностей входят в состав внереализационных расходов общества.

Инспекция также подала апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить в части удовлетворения заявления общества, принять по делу новый судебный акт, отказав в удовлетворении требований полностью. В жалобе апеллянт указывает, что налогоплательщиком не восстановлены суммы НДС, ранее принятые в состав налоговых вычетов.

В отзыве на апелляционную жалобу инспекция просит оставить решение в отказной части без изменения, апелляционную жалобу общества - без удовлетворения.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в обжалуемой части в пределах доводов апелляционных жалоб, проверив правильность применения норм материального и процессуального права, учитывая доводы, содержащиеся в апелляционных жалобах и отзыве на жалобу общества, изучив и оценив в совокупности материалы дела, заслушав представителей сторон, приходит к выводу, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, а апелляционные жалобы не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 17.04.2013 инспекцией проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты в бюджет налогов за период с 01.01.2011 по 31.12.2011.

Результаты проверки зафиксированы в акте от 17.04.2013 N 20.

22.05.2013 инспекцией принято решение N 29, общество привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым ему доначислены налог на добавленную стоимость в размере 45 209 275 рублей, пеня по НДС в размере 6 811 282 рубля 78 копеек, транспортный налог в размере 41 000 рублей, пеня по транспортному налогу в размере 1 916 рублей 67 копеек, ему назначен штраф по НДС в размере 9 041 855 рублей, по транспортному налогу - 8 200 рублей.

Указанный акт обжалован заявителем в Управление Федеральной налоговой службы по Карачаево-Черкесской Республике, которое решением от 26.07.2013 N 39 оставило решение инспекции без изменения, жалобу общества - без удовлетворения.

Считая, что решение инспекции в части доначисления НДС, пени и штрафа по нему является недействительным, общество обратилось в суд с заявлением.

Разрешая заявленный спор при изложенных выше обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о правильности начисления НДС в части.

В силу пункта 1 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные статьей 171 Кодекса налоговые вычеты.

Объектом обложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) (подпункт 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 39 НК РФ реализация товаров (работ, услуг) определяется как передача на возмездной основе или безвозмездно права собственности на эти товары (работы, услуги) от одного лица к другому лицу.

На основании подпункта 2 пункта 1 статьи 162 НК РФ налоговая база по НДС, определенная в соответствии со статьями 153 - 158 данного Кодекса, увеличивается на суммы полученных за реализованные товары (работы, услуги) в виде финансовой помощи, на пополнение фондов специального назначения, в счет увеличения доходов либо иначе связанных с оплатой реализованных товаров (работ, услуг).

Налогообложению НДС в общеустановленном порядке подлежат полученные налогоплательщиком денежные средства, связанные с оплатой реализованных этим налогоплательщиком товаров (работ, услуг), в том числе, сумма денежных средств, получаемая заказчиком-застройщиком согласно договору участия в долевом строительстве на оплату его услуг по организации строительства.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 51, пункта 1 статьи 55, статьи 163, пункта 4 статьи 166 НК РФ определение налоговой базы и исчисление общей суммы налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в бюджет, производится по итогам строго определенного периода времени (налогового периода), который применительно к НДС составляет квартал.

Как указано в подпункте 1 пункта 2 статьи 171 НК РФ, вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации, в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Кодекса.

В силу абзаца 1 пункта 6 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (застройщиками) при проведений ими капитального строительства.

Указанные вычеты НДС производятся в общеустановленном порядке, то есть на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), после их принятия на учет и при наличии соответствующих первичных документов (пункт 5 статьи 172 НК РФ).

"Входной" НДС по приобретенным товарам (работам, услугам) принимается к вычету при выполнении следующих условий: товары (работы, услуги) приобретены для осуществления облагаемых НДС операций; товары (работы, услуги) приняты к учету; имеется надлежащим образом оформленные счета-фактуры.

Согласно подпункту 2 пункта 3 статьи 170 НК РФ суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам в порядке, предусмотренном главой 21 Кодекса, подлежат восстановлению налогоплательщиком в случае дальнейшего использования таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, и имущественных прав для осуществления операций, указанных в пункте 2 данной статьи, за исключением операции, предусмотренной подпунктом 1 данного пункта, и передачи основных средств, нематериальных активов и (или) иного имущества, имущественных прав правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации юридических лиц и передачи имущества участнику договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или его правопреемнику в случае выдела его доли из имущества, находящегося в общей собственности участников договора, или раздела такого имущества.

Восстановление сумм налога производится в том налоговом периоде, в котором товары (работы, услуги), в том числе основные средства и нематериальные активы, и имущественные права были переданы или начинают использоваться налогоплательщиком для осуществления операций, указанных в пункте 2 статьи 170 НК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 4 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 214-ФЗ) по договору участия в долевом строительстве застройщик обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства дольщику. Последний обязуется уплатить застройщику обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

В соответствии с пунктом 1 статьи 5 Закона N 214-ФЗ в договоре указывается цена договора, то есть размер денежных средств, подлежащих уплате участником долевого строительства для строительства (создания) объекта долевого строительства. Цена может быть определена в договоре как сумма денежных средств на возмещение затрат на строительство (создание) объекта долевого строительства и денежных средств на оплату услуг застройщика.

Закон N 214-ФЗ не предусматривает, что в случае, если в составе цены договора отдельно сумма денежных средств на оплату услуг застройщика не выделена, то вся цена договора долевого участия является оплатой услуг застройщика.

В этом случае оплатой услуг застройщика будет являться сумма денежных средств, оставшихся в его распоряжении после окончания строительства (доход, который возможно оценить), что не противоречит статье 710 Гражданского кодекса Российской Федерации, которая предусматривает оставление за подрядчиком его экономии в случаях превышения цены договора над фактическими затратами на строительство.

Расходы на строительство объекта учитываются в составе незавершенного строительства до ввода объекта в эксплуатацию (пункт 7 Положения по бухгалтерскому учету "Учет договоров (контрактов) на капитальное строительство" (ПБУ 2/94), утвержденного приказом Министерства финансов Российской Федерации от 20.12.1994 N 167).

На основании пункта 3 статьи 433 Гражданского кодекса Российской Федерации договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Согласно пункту 3 статьи 4 Закона N 214-ФЗ договор об участии в долевом строительстве заключается в письменной форме, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Пунктом 3.2.2 Положения по бухгалтерскому учету долгосрочных инвестиций, утвержденного письмом Министерства финансов Российской Федерации от 30.12.1993 N 160, предусмотрено, что законченные строительством здания и сооружения, установленное оборудование, законченные работы по реконструкции объектов, увеличивающие их первоначальную стоимость, приемка в эксплуатацию которых оформлена в установленном порядке, зачисляются в состав основных средств. Основанием для зачисления является акт приемки-передачи основных средств (форма N ОС-1а, утвержденная постановлением Государственного комитета Российской Федерации по статистике от 21.01.2003 N 7).

Согласно позиции, изложенной в письмах Министерства финансов Российской Федерации от 07.02.2011 N 03-03-06/1/77, N 03-03-06/1/75 в отношении налогообложения затрат заказчика-застройщика, доход у застройщика возникает только после окончания строительства и сдачи объекта инвесторам как разница (экономия) между средствами, полученными от инвесторов, и средствами, потраченными на строительство. В этот момент у застройщика, в том числе и для целей налогообложения, возникает реальная возможность определить сумму фактической экономии инвестиционных средств, поскольку именно в этот момент у заказчика-застройщика формируется инвентарная стоимость объекта с учетом фактических затрат на строительство.

Конкретный размер денежных средств, использованных заказчиком - застройщиком по договору долевого участия в строительстве, может быть определен не ранее завершения всех строительных и иных связанных со строительством объекта работ и передачи данного объекта дольщику.

Из вышеуказанных норм права следует, что дольщик, финансируя часть строительства, закрепляет за собой право собственности на профинансированную часть строящегося имущества. Следовательно, при передаче застройщиком дольщику (инвестору) части построенного объекта смена собственника данной части объекта не происходит.

В силу положений НК РФ и Закона N 214-ФЗ денежные средства, полученные застройщиком от дольщиков в порядке возмещения затрат на строительство объекта долевого строительства, обложению НДС у заказчика-застройщика (включению в налоговую базу) не подлежат в случае, когда строительство осуществляется подрядными организациями без производства строительно-монтажных работ силами заказчика-застройщика.

Удовлетворяя заявление в части, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что общество имеет право применять вычеты в том налоговом периоде, когда была произведена государственная регистрация договоров долевого строительства, а восстановление сумм НДС в 4 квартале 2011 года произведено правомерно.

С 2009 года по 31.12.2011 заявитель осуществлял строительство объекта "Здание Центра отдыха со встроенными торговыми помещениями "Россия" в г. Черкесске по пр. Ленина, 25.

Строительство осуществлялось с привлечением подрядных организаций за счет заемных средств Каитовой Л.И., а также средств ООО "Кавказ-Торг" ИНН 2632046518, полученных по договору долевого участия в строительстве от 16.06.2010 N 1/10.

В соответствии с договором долевого участия в строительстве от 16.06.2010 N 1/10 заявитель (застройщик) обязался в срок до 31.12.2011 своими силами и (или) с привлечением подрядных организаций построить (создать) ТРЦ "Россия" (четырехэтажное здание с подвалом общей площадью 16 558,40 кв.м.) и после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать ООО "Кавказ-Торг" (дольщику) часть данного объекта - нежилое помещение "Супермаркет" на 1 этаже площадью 1 622, 25 кв.м., а дольщик, в свою очередь, обязался уплатить застройщику предусмотренную договором цену и принять нежилое помещение "Супермаркет" при наличии разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.

Согласно пунктам 2.1 и 2.3 договора от 16.06.2010 N 1/10 общая цена объекта долевого строительства (нежилого помещения "Супермаркет") составила 60 000 000 руб. (в том числе НДС) и должна вноситься ООО "Кавказ-Торг" в соответствии с графиком внесения платежей до 31.12.2011 (приложение N 2 к договору).

Денежные средства для строительства ТРЦ "Россия" в размере 315 098 000 руб. поступила заявителю (заемщику) в период с 20.05.2010 по 28.07.2011 по договору займа от 30.03.2011 б/н (с учетом дополнительных соглашений к нему N N 1-24) от физического лица Каитовой Л.М. (заимодавец), которая являлась учредителем заявителя.

Каитова Л.М. по договору цессии от 30.03.2011 передала право требования возврата заявителем части заемных средств физическим лицам Горлову Р.В. и Теплякову А.Ю. в размере 76 000 000 руб. и 56 000 000 руб. соответственно.

Заявитель при строительстве ТРЦ "Россия" самостоятельно строительные работы не осуществлял, выступал заказчиком работ, привлекая для их выполнения подрядные организации. Суммы выполненных работ подрядными организациями отражались по счету 08 "Вложения во внеоборотные активы" и числились на балансе заявителя как незавершенное строительство.

Суммы налога на добавленную стоимость в составе оплаченной заявителем стоимости работ подрядных организаций включались заявителем в книгу покупок и предъявлялись к вычету из бюджета на основании счетов-фактур подрядчиков, актов выполненных работ по форме КС-2 и справок о стоимости выполненных работ по форме КС-3. В результате заявитель в 2010 - 2011 г.г. фактически получил из бюджета возмещение сумм НДС, уплаченных подрядным организациям, в размере 40 751 366 руб., что заявителем не оспаривается.

После окончания строительства объекта заемные денежные средства заимодавцам не возвращены.

Между обществом и кредиторами 15.09.2011 заключены договоры долевого участия в строительстве, предусматривающие после окончания строительства объекта и ввода его в эксплуатацию в срок до 31.12.2011 передачу обществом Каитовой Л.М., Горлову Р.В. и Теплякову А.Ю. (дольщикам) частей возведенного объекта в счет ранее полученных на его строительство денежных средств: договор долевого участия в строительстве от 15.09.2011 N 1/2011 с Каитовой Л.М. на сумму 98 000 000 руб. (в т.ч. НДС), согласно которому заявитель обязался передать данному лицу (дольщику) часть здания ТРЦ "Россия" общей площадью 7 833 кв.м.; договор долевого участия в строительстве от 15.09.2011 N 2/2011 с Тепляковым А.Ю. на сумму 56 000 000 руб. (в т.ч. НДС), согласно которому заявитель обязался передать данному лицу (дольщику) часть здания ТРЦ "Россия" общей площадью 3796,5 кв.м.; договор долевого участия в строительстве от 15.09.2011 N 3/2011 с Горловым Р.В. на сумму 76 000 000 руб. (в т.ч. НДС), согласно которому заявитель обязался передать данному лицу (дольщику) часть здания ТРЦ "Россия" общей площадью 5 331,45 кв.м.

21.10.2011 договоры зарегистрированы в установленном порядке.

Задолженность по договорам займа перед Каитовой Л.М. на сумму 98 000 000 руб., перед Тепляковым А.Ю. на сумму 56 000 000 руб., перед Горловым Р.В. на сумму 76 000 000 руб., учтена в счет погашения суммы займа, что подтверждается бухгалтерской справкой от 31.12.2011 N 38 и карточкой счета 66 за период с 01.01.2009 по 23.08.2012.

31.12.2011 общество передало дольщикам объект недвижимости по акту приема строительства здания N 19.

Всего по договорам долевого участия в строительстве от 15.09.2011 N N 1/2011, 2/2011, 3/2011, от 16.06.2010 N 1/10 заявитель получил денежные средства на строительство в сумме 291 914 008 руб., операции по передаче имущества в рамках договоров долевого участия по данным бухгалтерского учета заявителя отражены по кредиту счета 08.3 путем списания стоимости затрат на строительство в общей сумме 267147847 руб. 95 коп.

Таким образом, разница между полученными от дольщиков денежными средствами и списанной суммой фактически произведенных расходов по возведению здания ТРЦ "Россия" составила 24 766162 руб.

После заключения договоров долевого участия в строительстве и передачи дольщикам части здания восстановление к уплате в бюджет сумм НДС, ранее принятых к вычету по взаимоотношениям с подрядными организациями, обществом не производилось.

Из анализа заключенных обществом договоров следует, что заявитель выполнял функции заказчика-застройщика по договорам долевого участия в строительстве за счет денежных средств ООО "Кавказ-Торг", Каитовой Л.М., Теплякова А.Ю., Горлова Р.В., то есть строительство велось для третьих лиц - дольщиков.

Поскольку предметом заключенных заявителем договоров долевого участия в строительстве являются не работы (услуги), а совместная деятельность, результатом которой является получение дольщиками частей построенного здания ТРЦ "Россия" взамен денежных вложений, то полученные заявителем в рамках данных договоров денежные средства правильно оценены судом первой инстанции как инвестиционные. Следовательно, вышеуказанные денежные средства не должны включаться в налоговую базу НДС в связи с тем, что общество вознаграждения от дольщиков не получало.

Между тем, после завершения строительства объекта и передачи его инвестору (дольщику) разница между суммой, полученной от инвестора, и фактическими затратами застройщика на строительство объекта является экономией средств, выделенных инвестором (дольщиком). Такая экономия определяется по окончании строительства согласно пункту 3.1.6 Положения по бухгалтерскому учету долгосрочных инвестиций.

Бухгалтерскими справками общества от 31.12.2011 N N 00000038, 00000039, карточками счета 66 за период с 01.01.2009 по 23.08.2012 подтверждается факт поступления заявителю денежных средств от дольщиков ООО "Кавказ-Торг", Каитовой Л.М., Теплякова А.Ю., Горлова Р.В. в качестве целевого финансирования строительства ТРЦ "Россия" на общую сумму 291 914 008 руб. (с учетом НДС).

Операции по передаче имущества в рамках договоров долевого участия по данным бухгалтерского учета заявителя отражены по кредиту счета 08.3 путем списания стоимости затрат на строительство в общей сумме 267 147 847 руб. 95 коп., в том числе: Каитовой Л.М. на сумму 112 292 713 руб. 05 коп.; Теплякову А.Ю. на сумму 54 426 054 руб. 52 коп.; Горлову Р.В. на сумму 76 430 867 руб. 48 коп..; ООО "Кавказ-Торг" на сумму 23 998 212 руб. 90 коп.

Сумма 291 914 008 руб. получена обществом от кредиторов, а после завершения строительства и передачи его дольщикам с кредита счета 08.3 "Вложения во внеоборотные активы" (субсчет "Строительство объектов основных средств") сумма 267 147 847 руб. 95 коп. списана в качестве стоимости затрат на строительство ТРЦ "Россия".

В результате разница между полученными от дольщиков денежными средствами и списанной суммой фактически произведенных расходов по возведению здания ТРЦ "Россия" по данным бухгалтерского учета заявителя составила 24 766 162 руб. (в том числе НДС по ставке 18 % в сумме 4 457 909 руб.).

Указанная сумма разницы включена заявителем в состав доходов от реализации по строке 010 налоговой декларации по налогу на прибыль за 2011 год.

В налоговую базу по НДС по налоговой декларации за 4 квартал 2011 года данная сумма не включалась.

На основании инвентаризационных описей от 01.07.2011 N 00000002 и от 01.09.2011 N 00000003 данная сумма выявлена заявителем в июле-сентябре 2011 года в процессе инвентаризации и определена в качестве излишков товарно-материальных ценностей.

Вместе с тем, суд первой инстанции, характеризуя данную сумму пришел к правильному выводу, что признак безвозмездности получения излишков налогоплательщиком отсутствует ввиду того, что строительство произведено обществом за счет денежных средств заимодавцев, которые приобрели статус дольщиков строительства перечислив застройщику денежные средства, размер которых (общая цена объекта долевого строительства) на момент подписания договоров был определен исходя из стоимости одного квадратного метра объекта долевого строительства и составил, соответственно, 12 511 руб. 17 коп., 14 750 руб. 42 коп., 14 253 руб. 83 коп., 36 985 руб. 67 коп. Денежные средства, полученные заявителем по договорам долевого строительства, являются целевыми.

Следовательно, излишки у общества образовались за счет целевых денежных средств дольщиков и являются экономией застройщика, которая в силу подпункта 2 пункта 1 статьи 162 НК РФ подлежит в общем порядке включению в налоговую базу в целях налогообложения НДС.

Таким образом, пункт 1.4 оспариваемого решения инспекции является правильным и соответствует нормам НК РФ и Закона N 214-ФЗ.

Кроме того, заказчик-застройщик при осуществлении капитального строительства не вправе принять предъявленный подрядными организациями НДС к вычету, поскольку заказчик объект строительства в собственность не приобретает и не реализует объект дольщикам.

Работы подрядных организаций приобретаются им в целях осуществления операций, не признаваемых у него объектом налогообложения по НДС.

Заявитель как заказчик-застройщик здание ТРЦ "Россия" по окончании строительства к себе на баланс не принимал, а передал объект дольщикам, в связи с чем на основании подпункта 4 пункта 3 статьи 39 НК РФ передача не признается реализацией и не облагается НДС.

Суммы НДС, предъявленные при проведении строительно-монтажных работ подрядчиками и ранее принятые заказчиком-застройщиком к вычету после поступления денежных средств в рамках заключенных договоров долевого участия, подлежат восстановлению заказчиком-застройщиком. Право на применение налогового вычета после принятия возведенного объекта возникает у дольщика (инвестора).

Механизм восстановления НДС в размере 40 751 366 руб. по ранее принятым заявителем в 2009-2011 годах вычетам по счетам-фактурам подрядных организаций не противоречит действующим нормам налогового законодательства, у заявителя имеется обязанность по восстановлению ранее возмещенных ему сумм НДС.

В части восстановления сумм НДС по договорам долевого строительства судом первой инстанции правильно применены нормы права, касающиеся порядка заключения и регистрации данного вида гражданско-правовых договоров.

На основании пункта 3 статьи 433 Гражданского кодекса Российской Федерации договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Согласно пункту 3 статьи 4 Закона N 214-ФЗ договор об участии в долевом строительстве заключается в письменной форме, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Как установлено материалами дела, договоры долевого участия в строительстве от 15.09.2011 N N 1/2011, 2/2011, 3/2011 зарегистрированы в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Карачаево-Черкесской Республики 21.10.2011.

Следовательно, договоры об участии в долевом строительстве считаются заключенными с этой даты.

Ввиду того, что фактическая передача Каитовой Л.М., Тепляковым А.Ю., Горловым Р.В. денежных средств обществу произведена ранее заключения договоров долевого участия в строительстве, то налогоплательщик на основании пункта 3, абзаца 4 подпункта 2 пункта 3 статьи 170 НК РФ обязан восстановить суммы НДС, ранее принятые в состав налоговых вычетов, при строительстве ТРЦ "Россия".

Инспекция при вынесении решения не учла момент государственной регистрации договоров долевого строительства, поэтому восстановление инспекцией НДС в сумме 37 090 622 руб. в 3 квартале 2011 года является неправильным.

Сумма доначисленного инспекцией за 4 квартал 2011 года НДС (8 118 653 руб.) складывается из восстановленного налога в сумме 3 660 744 руб. и налога, исчисленного в отношении разницы между полученными от дольщиков денежными средствами и списанной суммой фактически произведенных расходов по возведению здания ТРЦ "Россия" в сумме 4 457 909 руб.

Сумма НДС за 4 квартал 2011 года правильно восстановлена инспекцией в том налоговом периоде, когда общество исполнило обязательства перед ООО "Кавказ-Торг", т.е. передало объект строительства по акту от 31.12.2011 N 19 дольщику.

Неправильное определение суммы в размере 8 118 653 py6. НДС за 4 квартал 2011 года, соответствующих сумм пени и штрафных санкций не нарушает прав налогоплательщика, а поэтому оснований для изменения решения инспекции в этой части не имеется.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявление общества в части возмещения НДС, отказав в удовлетворении заявления по НДС за 4 квартал 2011 и по внереализационным доходам, а поэтому оснований для удовлетворения апелляционных жалоб не имеется.

Нарушений норм процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, являющихся безусловным основанием для его отмены, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по уплате государственной пошлины, уплаченной при подаче апелляционной жалобы обществом, относятся на него в связи с отклонением доводов апелляционной жалобы в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Вопрос о распределении судебных расходов, понесенных при подаче апелляционной жалобы инспекцией, не был предметом рассмотрения, поскольку апеллянт в соответствии со статьей 333.17 Налогового кодекса Российской Федерации освобожден от уплаты государственной пошлины.

Руководствуясь статьями 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 15.11.2013 по делу А25-1475/2013 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий

С.А. Параскевова

Судьи

Д.А. Белов И.А. Цигельников