Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 марта 2014 г. N 09АП-6084/14

г. Москва

14 марта 2014 г.

Дело N А40-151352/13

Резолютивная часть постановления объявлена 11 марта 2014 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 марта 2014 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе судьи Седова С.П.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Закировой У.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в порядке упрощенного производства

апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Инициатива-Фарма"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 22.01.2014 г.

по делу N А40-151352/13, принятое судьей Давыдовой О.В. (шифр судьи 11-1191),

в порядке упрощенного производства

по иску Открытого акционерного общества "Вымпел-Коммуникации"

(ОГРН 1027700166636, 127083, г. Москва, ул. Восьмого Марта, д. 10, стр. 14)

к Обществу с ограниченной ответственностью "Инициатива-Фарма"

(ОГРН 1035007222051, 142100, Московская обл., Подольский р-н, г. Подольск, ул. Маштакова, д. 3 А)

о взыскании задолженности и неустойки,

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен;

от ответчика: не явился, извещен,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Вымпел-Коммуникации" обратилась в Арбитражный суд города Москвы с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Инициатива-Фарма" о взыскании 10.682 руб. 64 коп., из которых 9.878 руб. 24 коп. задолженность по договору об оказании услуг связи N 142129490 от 21.08.2007 г. и 804 руб. 80 коп. неустойка за период с 27.05.2011 г. по 21.08.2011 г., согласно ст.ст. 309, 779-781 ГК РФ.

Арбитражный суд г. Москвы решением от 22 января 2014 года удовлетворил исковые требования.

Не согласившись с решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, в удовлетворении иска отказать, так как судом первой инстанции не применены ст.ст. 779, 781 ГК РФ, ст. 54 Федерального закона "О связи".

В отзыве на жалобу истец указывает, что вынесенное решение законно и обоснованно, выводы, изложенные в решении, соответствуют обстоятельствам дела, все обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены, нормы материального права применены правильно.

В судебном заседании апелляционного суда истец возражал против удовлетворения жалобы, просил оставить решение без изменения.

Ответчик, который в соответствии со ст. 123 АПК РФ был надлежащим образом извещен о времени и месте судебного заседания, представителя в суд не направил, в связи с чем дело рассмотрено в его отсутствие на основании ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, изучив материалы дела, выслушав объяснения истца, оценив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела.

К указанным выводам апелляционный суд пришел на основании следующих обстоятельств и норм права.

21.08.2007 г. между ОАО "Вымпел-Коммуникации" (оператор, истец) и ООО "Инициатива-Фарма" (абонент, ответчик) был заключен договор N 142129490 (далее Договор) об оказании услуг сотовой связи сети БиЛайн в отношении радиотелефонов с избирательными номерами (903)540-1557, (903)588-9809, (962)947-2818.

Предметом договора является оказание оператором услуг связи "Билайн" и оплата абонентом оказанных услуг связи на условиях договора.

Права и обязанности оператора согласованы сторонами в 3 разделе договора, права и обязанности абонента в 4 разделе договора, цены (тарифы) на оказываемые оператором услуги в 5 разделе договора, расчеты с абонентом за оказанные услуги связи в 6 разделе договора.

ОАО "ВымпелКом" выполнило свои обязательства по договору, предоставляя услуги связи в соответствии с выбранным перечнем услуг сети и тарифным планом.

Ответчик нарушил обязательства по оплате услуг связи, выставленные оператором счета N 100084042981 от 25.04.2011 г., N 100085242090 от 25.05.2011 г., N 100087794372 от 25.07.2011 г., N 100089238567 от 25.08.2011 г. не оплатил, в результате чего у него образовалась задолженность в размере 9.878 руб. 24 коп.

24 декабря 2012 года в адрес ответчика была направлена претензия о погашении задолженности, которая была оставлена ответчиком без удовлетворения.

Согласно ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В соответствии со ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Согласно ст.ст. 779 и 781 ГК РФ исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги, а заказчик обязуется оплатить оказанные ему услуги в срок и порядке, предусмотренные договором возмездного оказания услуг.

Поскольку ответчиком не представлено доказательств оплаты задолженности полностью или в части, суд первой инстанции правильно удовлетволрил исковые требования о взыскании долга в размере 9.878 руб. 24 коп., поскольку они являются обоснованными.

Согласно п. 6.4.2.7. договора при непоступлении на расчетный счет оператора платежа за услуги в течение 30 дней со дня выставления счета абонент (в случае невыполнения обязательств по оплате услуг) выплачивает пени в размере 0,2% от суммы невыполненных обязательств за каждый день просрочки в порядке, установленном правилами.

Согласно представленному истцом расчету, размер пени за период с 27.05.2011 г. по 21.08.2011 г. составил 804 руб. 40 коп. Расчет проверен, является верным.

Доводы ответчика об отсутствии доказательств факта подключения и пользования услугами истца и отсутствия доказательств основания осуществления расчетов являются необоснованными в связи со следующим.

В соответствии со ст. 54 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" оплата услуг связи производится посредством наличных или безналичных расчетов - непосредственно после оказания таких услуг, путем внесения аванса или с отсрочкой платежа.

Основанием для осуществления расчетов за услуги связи являются показания оборудования связи, учитывающего объем оказанных услуг связи оператором связи, а также условия заключенного с пользователем услугами связи договора об оказании услуг связи.

Согласно п. 106 Правил оказания услуг связи местной внутризоновой, междугородной и международной связи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.05.2005 N 310, основанием для выставления счета абоненту и (или) пользователю за предоставленные местные (при повременном учете), внутризоновые, междугородные или международные телефонные соединения являются данные, полученные с помощью оборудования, используемого для учета объема оказанных услуг телефонной связи.

В соответствии с детализацией по счету от 25.05.2011 г. N 100085242090 абонент отправлял смс сообщения на короткие номера: 2838, 7052, в детализации всегда отображается с префиксом "963783". Стоимость 1-го запроса различна и может составлять от 0,00 руб. до 170,00 руб., в данном случае стоимость составила 144,07 руб. и 254,24 руб.

Короткие номера указанные в детализации:

2838 - ООО "ТОТ МАНИ". Абонент получает доступ к Комплексу Провайдера для получения определенного Сервиса Провайдера в соответствии с Запросом Абонента, осуществленным на Номер доступа. Абонент получает сообщение со ссылкой на сайт Провайдера, пройдя по которой, он может получить доступ с помощью Мобильного телефона к приобретенному Сервису, либо Абонент получает кодовое слово или цифровой код па подписку для ввода его на WEB-сайте Оператора с адресом: http://signup.beeline.ru. Приобретенный Абонентом Сервис предоставляется на регулярной основе в виде SMS-сообщений на Мобильный телефон Абонента, вплоть до отказа Абонента от Сервиса. Оплата доступа осуществляется Абонентом в соответствии с условиями оферты, размещенной на сайте Провайдера. Отключение: Отправить бесплатное сообщение с одной из универсальных команд "Стоп", "Stop" (без кавычек) на короткий номер 2838.

7052 - ЗАО "Контент-провайдер Первый Альтернативный". Контент по Подписке. Абонент получает доступ к Комплексу Провайдера для получения определенного Сервиса Провайдера в соответствии с Запросом Абонента, осуществленным на Номер доступа. Абонент получает сообщение со ссылкой на сайт Провайдера, пройдя по которой, он может получить доступ с помощью Мобильного телефона к приобретенному Сервису, либо Абонент получает кодовое слово или цифровой код на подписку для ввода его на WEB-сайте Оператора с адресом: http://signup.beeline.ra, либо на ресурсе Провайдера. Приобретенный Абонентом Сервис предоставляется на регулярной основе в виде SMS-сообщений на Мобильный телефон Абонента, вплоть до отказа Абонента от Сервиса. Оплата доступа осуществляется Абонентом в соответствии с условиями оферты, размешенной на сайте Провайдера. Отключение: Отправить бесплатное сообщение с одной из универсальных команд "Стоп", "Stop" на Номер доступа 7052. В детализации колонка "стоимость" сумма выставляется без учета НДС.

Абоненты оплачивают доступ к ресурсу Провайдера, где могут получить контент. Оплата контента осуществляется через CMC или в порядке, определенном в оферте или описании услуги. Абонент получает информационное CMC со ссылкой на ресурс Провайдера, пройдя по которой, Абонент может получить доступ к приобретенному контенту (продление срока действия аккаунта, приобретение различных артефактов и т.д.) через Мобильный телефон. Тип звонка "Тарификация услуг SMS/RBT_CPA" - это техническое обозначение "платных входящих CPA-запросов", предоставление услуг с тарификацией абонента по факту получения им SMS-сообщения. Обозначение в счете "Premium Rate МО SMS" - это отправка смс на короткие номера.

В соответствии с счетом от 25.05.2011 г N 100085242090, ответчик отправлял смс помимо развлекательных услуг и на конкретные номера абонентов Билайн и другой сети.

В соответствии с детализацией, ответчик отправил 651 смс на общую сумму 1.870,45 руб. При заказе ответчику одновременно отправляются порядка 5 тарифицированных МТ-сообщений стоимостью по 144,07 руб., т.е. в течение одной минуты в системе будет зафиксировано несколько тарифицированных смс. Именно этим объясняется такая маленькая разница во времени между заказами.

Таким, образом, во избежание мошеннических действий со стороны частных лиц путем взлома анкет и массового заказа виртуальной валюты, абонентам рекомендуется аннулировать привязку номера телефона к анкете сразу после того, как они воспользовались услугой.

В соответствии со счетом от 25.07.2011 г. ответчик осуществлял звонки в роуминге в странах: Италия, Чехия, Словения.

Для получения выставленного счета клиенту необходимо набрать команду *110*04#, при вызове которой клиенту поступает смс с суммой к оплате.

Кроме того, согласно письму оператора исх. N 91420/08 от 05.06.2011 г., активация подписки могла быть осуществлена как самими пользователями номеров, так и любым человеком, который имел доступ к аппаратам в указанный промежуток времени.

Таким образом, довод ответчика об отсутствии возможности у истца по оказанию услуг в виде подключения платных развлекательных CMC опций является необоснованным и не освобождает его от оплаты оказанных ему услуг связи.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции выяснены все обстоятельства дела, правильно оценены доводы сторон и вынесено законное и обоснованное решение, в связи с чем апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Доводы ответчика не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции.

Судебные расходы распределяются между сторонами в соответствии со ст. 110 АПК РФ, главой 25.3 НК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 110, 176, 266, 267, 268, 269, 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 22.01.2014 г. по делу N А40-151352/13 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Инициатива-Фарма" - без удовлетворения.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Инициатива-Фарма" (ОГРН 1035007222051, 142100, Московская обл., Подольский р-н, г. Подольск, ул. Маштакова, д. 3 А), в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 2.000 (две тысячи) руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа по основаниям, установленным в ч. 4 ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

С.П. Седов