Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 марта 2014 г. N 20АП-38/14

г. Тула

27 марта 2014 г.

Дело N А23-3016/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 21 марта 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 27 марта 2014 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Тиминской О.А., судей Мордасова Е.В. и Федина К.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Верулидзе Н.Д., при участии в судебном заседании представителей общества с ограниченной ответственностью "Фрозен Фуд" (Московская область, Истринский район, Павло-Слободский с.о., д. Лешково, ОГРН 1057747189499, ИНН 7717533816) - Хохлова Д.А. (доверенность от 09.07.2013), Куницыной С.А. (доверенность от 11.03.2013), Калужской таможни (г. Калуга, ОГРН 1024001338492, ИНН 4028016174) - Баклинова А.В. (доверенность от 01.10.2013), Ступниковой А.А. (доверенность от 02.12.2013), Охотницкой Е.А. (доверенность от 16.12.2013), рассмотрев апелляционную жалобу Калужской таможни на решение Арбитражного суда Калужской области от 22.11.2013 по делу N А23-3016/2013, установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью "Фрозен Фуд" (далее - ООО "Фрозен Фуд", общество) обратилось в Арбитражный суд Калужской области с заявлением о признании незаконным решения Калужской таможни (далее - таможня) об отказе в предоставлении льгот по уплате таможенных платежей от 12.04.2013 N 10106000/400/120413/Т0110.

Решением арбитражного суда от 22.11.2013 заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с состоявшимся судебным актом, таможня подала апелляционную жалобу.

Оценив доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции исходя из следующего.

Судом установлено, что решением от 12.04.2013 N 10106000/400/120413/Т0110 по результатам таможенной проверки Калужская таможня отказала по заявленным декларациям в предоставлении льгот по уплате таможенных платежей в связи с неправомерностью заявления ставки налога на добавленную стоимость в 10 %.

Решение таможенного органа мотивировано положениями статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации, постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908, в которых по ставке 10 % НДС облагаются товары "мороженное и прочие виды пищевого льда", классифицируемые по субпозиции 210500 ТН ВЭД ТС, мороженое, выработанное на плодово-ягодной основе, фруктового и пищевого льда. С учётом положений Федерального закона от 12.06.2008 N 88-ФЗ "Технический регламент на молоко и молочную продукцию".

Представленные при декларировании сертификаты соответствия не были приняты во внимание таможенным органом со ссылкой на данные оперативно-розыскных мероприятий, так как испытания образцов проверяемого товара на содержание молочного жира от жировой фазы не проводились. Отсутствовала информация о количестве молочного жира в жировой фазе и содержание сухих веществ молока в общем количестве сухих веществ по каждому наименованию.

Полагая, что решение таможни не соответствует действующему законодательству и нарушает права и законные интересы общества, ООО "Фрозен Фуд" обратилось с настоящим заявлением в суд.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции обоснованно руководствовался пунктом 1 статьи 52 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - Кодекс), в соответствии с которым товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

Согласно пункту 3 статьи 52 Кодекса в случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов таможенного союза. Решения таможенных органов по классификации товаров могут быть обжалованы в соответствии со статьей 9 Кодекса.

На основании частей 1, 2 статьи 106 Закона N 311-ФЗ товары подлежат классификации при декларировании в случаях, когда в таможенной декларации или иных документах, представляемых таможенным органам в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза и настоящим Федеральным законом, требуется указание кода товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

В таможенной декларации на товары код товара по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности указывается декларантом либо по поручению декларанта таможенным представителем.

В силу положений Международной конвенции о гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14.06.1983 классификация товаров по ТН ВЭД, в основу которой положена Гармонизированная система описания и кодирования товаров, осуществляется с применением Основных правил интерпретации.

Выбор конкретного кода ТН ВЭД основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности).

Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с Основными правилами интерпретации ТН ВЭД.

Основные правила интерпретации ТН ВЭД ТС утверждены решением Межгосударственного Совета ЕврАэЭС от 27.11.2009 N 18 (далее по тексту - ОПИ ТН ВЭД ТС).

Правилом 1 ОПИ ТН ВЭД ТС установлено, что для юридических целей классификация товаров осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам.

В случае, если имеется возможность отнесения товаров к двум или более товарным позициям в силу Правила 3 (а) ОПИ ТН ВЭД ТС классификация таких товаров осуществляется таким образом, что предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара по сравнению с товарными позициями с более общим описанием.

Исходя из Правила 6 для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Таким образом, при классификации товара по ТН ВЭД ТС последовательно должны применяться ОПИ ТН ВЭД ТС, примечания к разделам, группам и субпозициям, дополнительные примечания и тексты товарных позиций номенклатуры.

Статьей 3 Гармонизированной системы описания и кодирования товаров установлена обязанность использовать все товарные позиции и субпозиции вышеназванной Гармонизированной системы, а также относящиеся к ним цифровые коды без каких-либо дополнений или изменений.

В соответствии с Единым таможенным тарифом Таможенного союза к товарной позиции 2105 ТН ВЭД относятся "мороженое и прочие виды пищевого льда, не содержащие или содержащие какао".

Согласно пояснениям к подсубпозициям в товарной позиции 2105 термин "мороженое и прочие виды пищевого льда" означает готовые продукты, предназначенные или не предназначенные для розничной продажи, содержащие или не содержащие какао или шоколад (даже в качестве покрытия), продаваемые в замороженном твердом или пастообразном виде и предназначенные для употребления в пищу в этом состоянии. Существенной характеристикой этих продуктов является то, что они при температуре окружающей среды около 0 С переходят опять в жидкое или полужидкое состояние. Продукты данной товарной позиции имеют различные названия (фруктовое мороженое, мороженое, мороженое-ассорти, неаполитанские дольки и т.д.) и поставляются в разнообразных формах; они могут содержать какао или шоколад, сахар, растительный или молочный жир, молоко (обезжиренное или необезжиренное), фрукты, стабилизаторы, вкусо-ароматические добавки, красящие вещества и т.д.

Общее содержание этих жиров, как правило, не превышает 15 мас. % готового продукта. Однако некоторые специальные виды, для производства которых используется большая доля сливок, могут содержать примерно 20 мас. % жира.

Внутри товарной позиции такие продукты различаются только по содержанию молочного жира: меньше 3 %, от 3 до 7 %, больше 7 %.

Ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации является объектом обложения налогом на добавленную стоимость (подпункт 4 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации).

Аналогичное требование установлено пунктом 3 части 1 статьи 70 Таможенного кодекса Таможенного союза.

Согласно пункту 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации коды видов продукции, налогообложение которых производится по налоговой ставке 10 процентов, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, а также Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности определяются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 утвержден "Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации" (далее по тексту - Перечень).

Согласно Перечню кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе, в него включены: 92 2810 -мороженое сливочное (92 2811 - 92 2815); 92 2820 - мороженое молочное (92 2821 - 92 2825).

Из примечания 1 к указанному Перечню следует, что для целей настоящего приложения необходимо руководствоваться как кодом ТН ВЭД ТС, так и наименованием товара.

Федеральным законом от 12.06.2008 N 88-ФЗ "Технический регламент на молоко и молочную продукцию" установлены обязательные требования к молоку и молочной продукции, а также к процессам производства, хранения, перевозки, реализации и утилизации молока и молочной продукции (далее по тексту - Закон N 88-ФЗ, Технический регламент).

Молоко и продукты его переработки подлежат идентификации в порядке, предусмотренном главой 9 Закона N 88-ФЗ.

Статьей 24 Закона N 88-ФЗ установлены цели идентификации молока и продуктов его переработки.

В соответствии с частью 1 указанной нормы идентификация молока и продуктов его переработки проводится в целях: - отнесения молока и продуктов его переработки к сфере применения настоящего Федерального закона; - установления соответствия молока и продуктов его переработки, в том числе их наименований и идентификационных показателей, требованиям настоящего Федерального закона; - установления соответствия молока и продуктов его переработки сведениям, содержащимся в информации для потребителей, декларации о соответствии или сертификате соответствия, предоставленных изготовителем или продавцом.

Идентификацию молока и продуктов его переработки проводят органы по сертификации при подтверждении соответствия этих продуктов требованиям Закона N 88-ФЗ (пункт 1 части 2 статьи 25 Закона N 88-ФЗ).

Согласно части 1 статьи 29 Закона N 88-ФЗ молоко и продукты его переработки, реализуемые на территории Российской Федерации, подлежат обязательному подтверждению соответствия требованиям данного Федерального закона в форме принятия декларации о соответствии (далее - декларирование соответствия) или обязательной сертификации.

Статья 4 Федерального закона от 12.06.2008 N 88-ФЗ "Технический регламент на молоко и молочную продукцию" содержит основные понятия. Так, молочное мороженое - мороженое (молочный продукт или молочный составной продукт), массовая доля молочного жира в котором составляет не более чем 7,5 процента (пункт 68); сливочное мороженое - мороженое (молочный продукт или молочный составной продукт), массовая доля молочного жира в котором составляет от 8 процентов до 11,5 процента (пункт 69).

В рассматриваемом случае общество просит признать незаконным отказ в предоставлении льгот по уплате таможенных платежей от 12.04.2013 N 10106000/400/120413/Т0110 в части деклараций на товары:

-по ДТ N 10106050/020811/0012615 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/080811/0013035 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое шоколад Chocolate (8*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/160811/0013600 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое шоколад Chocolate (8*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/160811/0013600 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/230811/0014046 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/290811/0014419 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое шоколад Chocolate (1*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/290811/0014419 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/120911/0015400 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/260911/0016446 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое шоколад Chocolate (1*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/260911/0016446 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/241011/0018379 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое шоколад Chocolate (1*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/251011/0018473 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "тирамису" с маскарпоне и кусочками ароматного бисквита (200 мл) (VIVA LA CREMA) Glacio n.v., Бельгия);

-по ДТ N 10106050/251011/0018460 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/011111/0018915 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое шоколад Chocolate (1*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/071111/0019266 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/071111/0019268 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое шоколад Chocolate (1*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/171111/0020117 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое шоколад Chocolate (1*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/231111/0020591 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/061211/0021628 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/161211/0022526 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/161211/0022539 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "тирамису" с маскарпоне и кусочками ароматного бисквита (200 мл) (VIVA LA CREMA) Glacio n.v., Бельгия);

-по ДТ N 10106050/161211/0022539 (часть товара N 1, сливочное мороженое "грецкий орех с кленовым сиропом" с карамелизированными кусочками грецкого ореха и канадским кленовым сиропом (200 мл), VIVA LA CREMA) Glacio n.v., Бельгия);

-по ДТ N 10106050/201211/0022749 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/150312/004269 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/300112/001186 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое шоколад Chocolate (1*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/020412/0005444 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/230412/0006864 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "тирамису" с маскарпоне и кусочками ароматного бисквита (200 мл) (VIVA LA CREMA) Glacio n.v., Бельгия);

-по ДТ N 10106050/020412/0005447 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "тирамису" с маскарпоне и кусочками ароматного бисквита (200 мл) (VIVA LA CREMA) Glacio n.v., Бельгия);

-по ДТ N 10106050/020412/0005447 (часть товара N 1, сливочное мороженое "грецкий орех с кленовым сиропом" с карамелизированными кусочками грецкого ореха и канадским кленовым сиропом (200 мл), VIVA LA CREMA) Glacio n.v., Бельгия);

-по ДТ N 10106050/120312/0003975 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "тирамису" с маскарпоне и кусочками ароматного бисквита (200 мл) (VIVA LA CREMA) Glacio n.v., Бельгия);

-по ДТ N 10106050/110312/0003878 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/170212/0002516 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/110312/0003885 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/250112/0000910 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое шоколад Chocolate (1*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/190412/0006643 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/070312/0003763 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/150212/0002312 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "тирамису" с маскарпоне и кусочками ароматного бисквита (200 мл) (VIVA LA CREMA) Glacio n.v., Бельгия);

-по ДТ N 10106050/150212/0002312 (часть товара N 1, сливочное мороженое "грецкий орех с кленовым сиропом" с карамелизированными кусочками грецкого ореха и канадским кленовым сиропом (200 мл), VIVA LA CREMA) Glacio n.v., Бельгия);

-по ДТ N 10106050/240112/0000841 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/100512/007696 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/230312/0004861 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/230312/0004861 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое шоколад Chocolate (1*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/030512/0007487 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое шоколад Chocolate (1*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/170112/0000427 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое шоколад Chocolate (1*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/020512/007394 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/200312/0004548 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/090412/0005927 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое шоколад Chocolate (1*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/090412/0005927 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-по ДТ N 10106050/240912/0018651 (часть товара N 1, сливочное закалённое мороженое "шоколад" с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия).

Экспертные заключения таможенного эксперта имеют указание, что товар является "Замороженным десертом на растительных жирах", чем фактически произведена идентификация ввезённого товара на соответствие Техническому регламенту на молоко и молочную продукцию.

При этом при исследовании спорного товара перед таможенным экспертом не ставился вопрос о фальсификации мороженного растительными жирами, когда растительный жир использован в целях замены молочного жира.

В опровержение позиции таможни к исковому заявлению Обществом были приложены протоколы лабораторных испытаний N 1362/13-к, N 1334/13-к, N 1363/13-к, N 1335/13-к и заключение Испытательной лаборатории "МОЛОКО" ГНУ ВНИМИ Россельхозакадемии, полученные по результатам экспертизы, которая была произведена в отношении идентичного продукта до обращения в суд.

Полученные разъяснения заведующей лаборатории технохимического контроля ГНУ ВНИМИ Россельхозакадемии по совместительству руководителя Испытательной лаборатории "МОЛОКО" Юровой Е.А., обладающей теоретическими и практическими познаниями в сфере экспертизы молока и молочных продуктов, в том числе мороженого, противоречили заключениям таможенного эксперта.

Согласно заключению от 22.10.2013 N 4919 Испытательной лаборатории "МОЛОКО" по исследованным показателям качества, идентификационным признакам и составу продукта мороженое в ассортименте соответствует требованиям нормативной документации и Закону N 88-ФЗ. Полученные значения физико-химических показателей и идентификационных признаков в исследованном мороженном позволили сотрудникам Испытательной лаборатории "МОЛОКО" сделать вывод о том, что все образцы мороженого относятся к сливочному мороженому, то есть являются молочным составным продуктом.

Также в протоколах испытаний прямо указано, что фальсификации с добавлением растительных масел экспертом в пробах не выявлено.

Доводы таможни о том, что протоколы ИЛ "МОЛОКО" имеют некоторые несоответствия, отклоняются.

В материалах дела имеется разъяснительное письмо руководителя ИЛ "МОЛОКО" ГНУ ВНИМИ Россельхозакадемии Юровой Е.А. по поводу обоснованности применения тех или иных методик исследования предоставленных обществом на экспертизу образцов мороженого.

Кроме того, из пояснений ГНУ ВНИМИ Россельхозакадемии от 13.03.2014 N 4977 следует, что экспертиза проводилась в соответствии с правилами и процедурами идентификации молока и продуктов его переработки, установленными Федеральным законом от 12.06.2008 N 88-ФЗ "Технический регламент на молоко и молочную продукцию" (статья 25). При проведении экспертизы использовались следующие процедуры идентификации: экспертиза информации на этикетках потребительских упаковок:

- испытания проб продуктов; экспертиза результатов испытаний.

Исследования (испытания) проб продуктов проводились в части установленных Федеральным законом показателей идентификации и показателей, позволяющих получить ответы на вопросы, поставленные перед экспертом определением Арбитражного суда Калужской области. Исследования проб продуктов проводились в аккредитованном испытательном центре ГНУ ВНИИЖ Россельхозакадемии (аттестат аккредитации N РОСС RU.0001.21АЯ92). Результаты исследований представлены в виде протоколов (Ке 10051-10053 от 18.10.2013), оформленных в строгом соответствии с требованиями ГОСТ ИСО/МЭК 17025 и подписанных руководителем ИЦ ГНУ ВНИИЖ Россельхозакадемии.

Содержащаяся на этикетках информация, органолептические показатели, исследованные физико-химические показатели, показатели идентификации представленных на экспертизу продуктов соответствуют приведенному в Федеральном законе от 12.06.2008 N 88-ФЗ "Технический регламент на молоко и молочную продукцию" (статья 4) определению мороженого, параметрам мороженого, приведенным в приложениях 11 и 12 указанного Закона. В заключении сделан вывод о соответствии представленных на экспертизу проб продукта заявленному наименованию "Мороженое".

Заключение N 4919 от 22 октября 2013 года и являющиеся его неотъемлемой частью протоколы N 10051-10053 от 18.10.2013 содержат ответы на все (кроме п. 2.4) вопросы, поставленные перед экспертом определением Арбитражного суда Калужской области.

Провести точный расчет массовой доли сухих веществ молока в сухих веществах готового продукта не представлялось возможным ввиду отсутствия полной, необходимой для этого информации о составе продуктов. Однако имеющиеся на этикетках данные позволяют утверждать, что в представленных на экспертизу продуктах составных частей молока более чем 40 процентов, что соответствует требованию к молочному составному продукту для мороженого (статья 4 Федерального закона от 12.06.2008 N 88-ФЗ).

Ответ эксперта на основной вопрос, являются ли представленные на экспертизу пробы продуктов в соответствии с требованиями Федерального закона от 12.06.2008 N 88-ФЗ "Технический регламент на молоко и молочную продукцию" мороженым, однозначен: да, являются, фальсификация использованием немолочных видов сырья (добавление растительных масел) не выявлена.

В письме эксперта также отмечено, что в ИЦ ГНУ ВНИИЖ Россельхозакадемии испытания жировой фазы продуктов проводят высококвалифицированные специалисты, имеющие огромный опыт работы, обладающие обширными знаниями по идентификации методом газожидкостной хроматографии всевозможных жиров и масел, а также их смесей не только качественно, но и количественно. ГНУ ВНИИЖ Россельхозакадемии является разработчиком различных национальных и межгосударственных стандартов, в том числе ГОСТ Р 51486-99 "Масла растительные и жиры животные. Получение метиловых эфиров жирных кислот" и ГОСТ Р 51483-99 "Масла растительные и жиры животные. Определение методом газовой хроматографии массовой доли метиловых эфиров индивидуальных жирных кислот к их сумме", по которым были проведены данные испытания

Указание таможни со ссылкой на пункт 22 статьи 36 Технического регламента на то, что продукт не может называться мороженым, если в его жировой молочной части содержится растительный жир, суд апелляционной инстанции не может признать обоснованным, поскольку в данном пункте статьи 36 Технического регламента подразумевается, что растительный жир не может быть добавлен в целях замены молочного. При этом Технический регламент не содержит положения о том, что продукт не может являться мороженым, если в его состав входят немолочные компоненты.

Указанные выводы таможенного эксперта опровергаются также представленными обществом в материалы дела сертификатами соответствия.

При этом судебная коллегия учитывает, что в соответствии со статьей 2 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании" документом, удостоверяющим соответствие объекта требованиям технических регламентов, положениям стандартов, сводов правил или условиям договоров является сертификат соответствия.

Удостоверять соответствие продукции принятым стандартам и нормам вправе только органы по сертификации - юридические лица, аккредитованные в установленном порядке для выполнения работ по сертификации.

Суд не должен устанавливать соответствие товара нормам технического регулирования, поскольку это не входит в компетенцию суда.

Таким образом, ни таможенный эксперт, ни непосредственно сам таможенный орган не вправе определять соответствие продукции действующим стандартам и нормам.

Доказательств того, что сертификаты соответствия на указанный товар были признаны в установленном порядке недействительными, таможенным органом не представлено.

Ссылка таможни на то, что форма протоколов испытаний не соответствует форме экспертного заключения, установленной Федеральным законом от 31.05.2001 N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" несостоятельна, поскольку протоколы испытаний не являются экспертными заключениями, но удостоверяют факт проведения исследования, испытания и полученные результаты. Следовательно, названный закон в данном случае не подлежит применению.

Кроме того, из обжалуемого решения суда первой инстанции также следует, что данные протоколы испытаний не рассматривались судом как единственное доказательство. Суд первой инстанции наряду с протоколами испытаний рассмотрел, исследовал и оценил все имеющиеся в деле доказательства в совокупности, в результате чего пришел к правильному выводу о том, что таможенным органом не представлено бесспорных доказательств, свидетельствующих о необоснованности отнесения обществом спорного товара к мороженому.

В силу статей 65, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Оценив представленные в материалы доказательства в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и во взаимосвязи с вышеприведенными нормативными положениями, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что таможенный орган не представил бесспорных доказательств того, что ввезенный обществом спорный товар не является мороженым.

Таким образом, заключением Испытательной лаборатории "МОЛОКО" ГНУ ВНИМИ Россельхозакадемии, экспертным заключением Испытательного центра ГНУ ВНИИЖ Россельхозакадемии, а также непоследовательностью выводов таможенного эксперта подтвердено, что ввозимое на территорию Российской Федерации мороженое соответствует Федеральному закону от 12.06.08 N 88-ФЗ "Технический регламент на молоко и молочную продукцию" и является молочным составным продуктом, а значит, общество обоснованно применяло ставку налога на добавленную стоимость 10 процентов в порядке подп. 1 п. 2 ст. 164 НК РФ.

Доводы Калужской таможни, заявленные в апелляционной жалобе, являлись обоснованием ее позиции по делу, они не опровергают выводов суда, а направлены на переоценку фактических обстоятельств и доказательств, исследованных судом и получивших надлежащую правовую оценку.

Нарушений норм процессуального права, влекущих по правилам части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отмену судебного акта в любом случае, не выявлено.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Калужской области от 22.11.2013 по делу N А23-3016/2013 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.А. Тиминская

Судьи

Е.В. Мордасов К.А. Федин