Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 апреля 2014 г. N 09АП-8726/14

город Москва

03 апреля 2014 г.

Дело N А40-89378/13

Резолютивная часть постановления объявлена 27.03.2014.

Постановление изготовлено в полном объеме 03.04.2014.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лящевского И.С.,

судей Алексеевой Е.Б., Семикиной О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Закировой У.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании

по правилам суда первой инстанции

дело N А40-89378/13

по иску ОАО "ВымпелКом"

(ОГРН 1027700166636, 127083, Москва, ул. Восьмого Марта, д. 10, стр. 14)

к ЗАО "БВА БАНК"

(ОГРН 1027700375944, 115035, Москва, ул. Садовническая, д. 25, 27, стр. 1)

о взыскании долга

при участии в судебном заседании:

от истца: Петров Е.В. по доверенности от 26.03.2014

от ответчика: Вязов А.Б. по доверенности от 27.03.2014

Александров Ф.Г. по доверенности от 11.03.2014

УСТАНОВИЛ:

Арбитражным судом города Москвы рассмотрен иск ОАО "ВымпелКом" к ЗАО "БВА Банк" о взыскании задолженности в размере 440.247,52 руб. по договору N NU629 от 01.03.2009.

Решением суда в иске отказано.

На указанное решение суда стороной подана апелляционная жалоба, в которой заявитель просит решение суда отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель ссылается на нарушение норм материального и процессуального права, на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

Определением от 27.03.2014 апелляционный суд перешел к рассмотрению дела N А40-89378/13 по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции в соответствии с п.29 постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции".

При рассмотрении дела по правилам суда первой инстанции представитель истца доводы иска поддержал, ответчик против удовлетворения иска возражал.

Девятый арбитражный апелляционный суд, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы и оценив объяснения лиц, участвующих в деле, считает, что иск не подлежит удовлетворению, исходя из следующего.

Согласно ст.779 Гражданского кодекса РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Между ООО "СЦС Совинтел" (Компания) и ЗАО АКБ "Рострабанк" был заключен Договор от 01.03.2009 N HU629 о предоставлении телекоммуникационных услуг, в соответствии с п.1.1 которого, Компания обязуется предоставлять, а Клиент обязуется оплачивать Услуги, описанные в Приложениях к настоящему Договору и Бланках заказов на Услуги.

ЗАО АКБ "Рострабанк" изменило наименование на ЗАО "БВА Банк".

В соответствии со ст.54 Федерального закона "О связи" основанием для осуществления расчетов за услуги связи являются показания оборудования связи, учитывающего объем оказанных услуг связи оператором связи.

Согласно п.38 Правил оказания телематических услуг связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 10.09.2007 N 575, основанием для выставления счета абоненту за предоставленные телематические услуги связи являются данные, полученные с помощью оборудования, используемого оператором связи для учета объема оказанных им телематических услуг связи.

Детализация телефонных соединений "Direct Dial", представленных истцом в качестве обоснования его требований (диллинг), не содержит сведений, позволяющих идентифицировать соединения, как произошедшие с телефонов Банка, а не иных лиц.

Банк не работает с 17.00 часов пятницы по 9.00 часов понедельника, а также не имеет контрагентов на международных направлениях Камерун, Восточный Тимор, Босния и Герцеговина, Сан Томе и Принсипи, Глобалстар.

Коммутационное оборудование Истца - ПолиКом-ЗООТГ, Cisco Catalyst 2960 (s/n F0C1450W37C) расположено в защищенном помещении Банка.

Банк является кредитной организацией, помещения Банка находятся под круглосуточным видеонаблюдением и физической охраной, что подтверждается заключенными договорами и Актом приемки охранной и тревожной сигнализации в эксплуатацию от 13.03.2009 г. Уровень защищенности помещений Банка и его оборудования соответствует нормам, установленным требованиям Банка России. Соблюдение вышеуказанных требований является условием получения банковской лицензии кредитной организацией.

Предлагаемый к оплате международный трафик в 61 раз превышает обычный международный трафик, оплачиваемый Банком.

В соответствии со ст.ст.309, 310 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

С учетом изложенного требования истца по заявленному основанию удовлетворению не подлежат.

Согласно ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Доводы истца о наличии оснований для удовлетворения иска подлежат отклонению, поскольку согласно Постановлению Президиума ВАС РФ от 18.09.2012 N 3933/12 по делу N А32-1164/2011 при обнаружении в показаниях оборудования связи значительного "необычного" роста потребления абонентом трафика оператор связи на основании статьи 312 Гражданского кодекса РФ может потребовать от абонента доказательств того, что услуги принимаются самим абонентом или управомоченным им на это лицом, и несет риск последствий не предъявления такого требования. Пунктом 3 статьи 7 Закона о связи на операторов связи возложена обязанность обеспечивать защиту средств связи и сооружений связи от несанкционированного доступа к ним.

Для установления истины по делу истец мог использовать процессуальные права, связанные с порядком разрешения вопросов, требующих специальных технических познаний.

В соответствии со статьями 110, 266-271 АПК РФ, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 04.12.2013 по делу N А40-89378/13 отменить по безусловному основанию.

В иске ОАО "ВымпелКом" к ЗАО "БВА БАНК" о взыскании 440.247 руб. 52 коп. отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральном арбитражном суде Московского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

И.С. Лящевский

Судьи

О.Н. Семикина Е.Б. Алексеева