Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 апреля 2014 г. N 13АП-4013/14

г. Санкт-Петербург

07 апреля 2014 г.

Дело N А56-56653/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 07 апреля 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 апреля 2014 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Дмитриевой И.А.

судей Згурской М.Л., Третьяковой Н.О.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Душечкиной А.И.

при участии:

от истца (заявителя): представителя Ятмановой Е.А. по доверенности от 01.06.2013

от ответчика (должника): представителя Яковлева А.Л. по доверенности от 01.01.2014 N 4-090/13

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номера 13АП-4013/2014, 13АП-4008/2014) ООО "Торговая Группа Северные Стрелы" и ООО "Стройбаза Рыбинская Маркет" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 25.12.2013 по делу N А56-56653/2013 (судья Колосова Ж.В.), принятое

по иску (заявлению) ООО "Торговая Группа Северные Стрелы"

к ООО "Стройбаза Рыбинская Маркет"

о взыскании 9 900 296 руб. 33 коп.

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Торговая Группа Северные Стрелы" (далее истец) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее АПК РФ) о взыскании с Общества с ограниченной ответственностью "Стройбаза Рыбинская Маркет" (далее ответчик) задолженности в размере 7 882 700 руб. 65 коп. неустойки в размере 2 017 595 руб. 68 коп.

Решением суда от 25.12.2013 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

В апелляционной жалобе истец, просит изменить решение суда первой инстанции в части абзаца 21 мотивировочной части.

Ответчик, не согласившись с решением суда, также обратился с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт.

До рассмотрения апелляционной жалобы по существу от истца поступило письменное ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и прекращении производства по апелляционной жалобе.

Учитывая, что податель апелляционной жалобы вправе отказаться от жалобы до принятия судом судебного акта, которым заканчивается рассмотрение жалобы, заявленное ходатайство не противоречит закону и не нарушает права других лиц, полномочия представителя на подписание отказа от апелляционной жалобы подтверждены, апелляционный суд принимает отказ ООО "Торговая Группа Северные Стрелы" от апелляционной жалобы по настоящему делу.

В силу пункта 1 статьи 265 АПК РФ при изложенных обстоятельствах производство по апелляционной жалобе истца подлежит прекращению.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе ООО "Стройбаза Рыбинская Маркет". Представитель истца возражала против удовлетворения апелляционной жалобы, просила решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Апелляционная инстанция не находит оснований для отмены или изменения решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 ГК РФ).

В силу статьи 506 ГК РФ поставщик обязуется передать покупателю в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки (пункт 1 статьи 516 ГК РФ).

Как следует из материалов дела, между истцом (поставщик) и ответчиком (покупатель) 12.07.2012 заключен договор поставки N ФВЛ-738 (далее - Договор) с протоколами разногласий к Договору, а также подписаны приложения к Договору.

В соответствии с пунктом 1.1. Договора поставщик обязался поставлять товары покупателю, а покупатель обязался принимать и оплачивать товары, указанные в протоколе согласования цены и ассортимента (Приложение N 2).

Согласно пункту 2.1. Договора ассортимент товаров и цена на товар установлены в протоколе согласования цены и ассортимента (далее - Протокол) (Приложение N 2) к Договору. Цена на товар включает в себя НДС, транспортные расходы и расходы на упаковку, а также иные расходы поставщика, связанные с исполнением Договора.

Исходя из пункта 9.2. Договора (в редакции Протокола разногласий от 12.07.2012) оплата товаров, согласованных сторонами в Приложении N 2/1, осуществляется в рублях РФ, по курсу ЦБ на день оплаты, не позднее срока, согласованного сторонами в графе "Срок оплаты поставленных товаров" Соглашения о коммерческих условиях (Приложение N 1) и производится покупателем на основании полученных от поставщика и надлежаще оформленных счетов-фактур. Срок оплаты рассчитывается, начиная со дня подписания покупателем товаросопроводительных документов на поставленные товары. Оплата товаров, согласованных сторонами в Приложении N 2/2, осуществляется в рублях РФ на условиях, принятых в Дополнительном соглашении.

Согласно соглашению о коммерческих условиях для товаров приложения N 2-1 (Приложение N 1-1 к Договору) стороны установили, что срок оплаты поставленных товаров - девяносто календарных дней.

Кроме того, стороны пришли к соглашению о том, что обязательства покупателя по оплате поставленного до 15.10.2012 товара наступает в соответствии с соглашением о коммерческих условиях 23.11.2012, при этом датой поставки этих товаров считается 15.10.2012.

Истцом в обоснование иска указано, что им в соответствии с условиями Договора в период времени с 12.07.2012 по 26.12.2012 поставлен и передан в собственность ответчика товар, факт поставки товара подтверждается товарными накладными, имеющимися в материалах дела (том 2 - том 17) на сумму в размере 26 318 779 руб. 49 коп., на которых имеется подпись материально-ответственного лица и печать ответчика. Товар принят ответчиком, претензий по объему, качеству, комплектности не заявлено.

В силу пункта 8.6 и подпункта 8.6.1 Договора в отношении нереализованных товаров покупатель имеет право предъявить поставщику, в том числе, требование о возврате нереализованных товаров. В случае возврата нереализованных товаров покупатель отправляет поставщику уведомление (заявку на возврат) по факсу и заказным письмом с уведомлением о вручении. Стоимость нереализованного, бракованного возвращаемого товара определяется по последней закупочной цене в соответствии с протоколом, действующим на дату возврата. Правоотношения сторон по возврату товара, определенные данным пунктом договора, возникают в момент получения уведомления (заявки) на возврат. Поставщик обязуется принять возвращаемый товар и осуществить его вывоз в течение 15 календарных дней с даты получения уведомления, если иной срок не согласован сторонами в бланке согласования номенклатуры для возврата товара.

Пунктом 8.6 Договора определено, что под нереализованным товаром понимается: неликвидный товар; товары, выведенные из ассортимента покупателя; непроданные сезонные товары, вышедшие/выходящие из сезона; товары, вышедшие из Промо-Акций; товары, срок годности которых истекает через 2 месяца и ранее.

Согласно пункту 10.8 Договора в случае отказа поставщика осуществить возврат товара от покупателя в соответствии с настоящим договором поставщик предоставляет покупателю скидку в размере 50% от стоимости товарного остатка, рассчитанной по последней закупочной цене, в соответствии с протоколом, действующим на дату возврата.

Однако ответчиком обязательства по оплате поставленного товара не исполнены в полном объеме, задолженность в размере 7 882 700 руб. 65 коп.( с учетом возврата нереализованного товара ) не погашена, направленная в адрес ответчика претензия оставлена последним без удовлетворения.

Поскольку материалами дела подтверждается наличие задолженности ответчика по оплате поставленного товара, доказательств погашения предъявленной ко взысканию суммы задолженности ответчиком не представлено, факт получения товара не опровергнут ответчиком, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требование о взыскании задолженности в размере 7 882 700 руб. 65 коп. Доказательств возврата нереализованного товара в большем объеме в материалы дела не представлено.

Истцом было заявлено требование о взыскании суммы неустойки в размере 2 017 595 руб. 68 коп. на основании пункта 13 Приложения N 3 (в редакции протокола разногласия Договора от 23.11.2012), в соответствии с которым в случае нарушения покупателем сроков оплаты поставленного по Договору товара, покупатель обязуется по требованию выплатить поставщику неустойку в виде пени в размере 0,1% от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки, но не более 10% от суммы просроченного платежа.

Согласно требованиям статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Судом первой инстанции проверен уточненный расчет суммы неустойки в размере 2 017 595 руб. 68 коп. (т.1.,л.д.190-191) на задолженность по поставкам от 15.10.2012, срок оплаты по которым наступил 15.01.2013, а также с учетом ограничения размера неустойки, согласованного сторонами - 10 % и признан верным.

Довод ответчика относительно размере неустойки апелляционным судом отклонен. Контррасчет в материалы дела не представлен. Возврат товара произведен уже при рассмотрении дела в суде первой инстанции и учтен при расчете.

Возражая против удовлетворения иска в части взыскания с ООО "Стройбаза Рыбинская Маркет" 173 440 руб.24 коп. задолженности, ответчик указал, что должна быть учтена премия (л.д.159),представив акты расчета премий (л.д.155-158),которые вручены 21.10.2013 истцу.

В соответствии с пунктом 10.1 Договора поставщик предоставляет покупателю ежеквартальную/ежегодную премию за достигнутый объем поставок в размере, согласованном в графе "Система премий за достигнутый объем поставок товара" Соглашения о коммерческих условиях (приложение N 1).

Согласно пункту 10.10 Договора поставщик предоставляет покупателю ежеквартальную премию от объема поставок, произведенных на распределительный центр и магазины покупателя. Размер премии определен в пункте 6 Соглашения о коммерческих условиях (приложение N 1).

В соответствии с пунктами 10.1 - 10.3 договора поставщик предоставляет покупателю ежеквартальную/ежегодную базовую премию за достигнутый объем поставок в размере, согласованном сторонами в графе "Система премий за достигнутый объем поставок товара "Соглашения о коммерческих условиях" (приложение N 1 к настоящему договору). При этом покупатель вправе требовать от поставщика выплаты (предоставления) покупателю базовой премии, а также прогрессивной премии (скидки) за достигнутый объем поставок товаров.

Базовая премия является безусловной и выплачивается (предоставляется) поставщиком ежеквартально в размере, указанном в графе "Система премий за достигнутый объем поставок товара "Соглашения о коммерческих условиях" (приложение N 1 к настоящему договору). Базой для расчета базовой (безусловной) премии (скидки) является общая стоимость товаров без учета НДС, приобретенных покупателем у поставщика в закупочных ценах, отраженных в рублях, за прошедший квартал (за вычетом стоимости возвращенных товаров без НДС). Выплата базовой премии (предоставление скидки) осуществляется поставщиком по методике N 1 или методике N 2, указанной в пункте 10.3 настоящего договора, и согласовывается сторонами в графе "Система премий за достигнутый объем поставок товара "Соглашения о коммерческих условиях (приложение N 1 к настоящему договору).

Расчет прогрессивной премии производится ежеквартально и/или по итогам года в зависимости от вида премии. Базой для расчета прогрессивной премии является общая стоимость товаров без НДС, приобретенных покупателем у поставщика в закупочных ценах, отраженных в рублях, за прошедший квартал и/или прошедший год (за вычетом стоимости возвращенных товаров без НДС). Выплата прогрессивной премии осуществляется поставщиком по одной из следующих методик, указанных в графе "Система премий за достигнутый объем поставок товара "Соглашения о коммерческих условиях", а именно:

- методика N 1 - путем выплаты премии в денежной форме. Сумма премии определяется поставщиком по истечении каждого отчетного квартала/года и указывается в акте о расчете премии по форме приложения N 14. Поставщик предоставляет покупателю для согласования акт о расчете премии ежеквартально до 25-го числа месяца, следующего за последним месяцем прошедшего квартала. Покупатель вправе уменьшить сумму задолженности за поставленные товары на сумму согласованной покупателем премии, указанной поставщиком в уведомлении о расчете премии (скидки);

- методика N 2 - путем выплаты премии в денежной форме. Оплата суммы премии производится на основании счета покупателя, выставленного на основании акта о расчете премий по форме приложения N 14. Счет подлежит оплате поставщиком в течение 30 календарных дней с даты выставления счета. В соответствии с пунктом 10.7 договора (в редакции протокола разногласий) поставщик ежеквартально оплачивает услуги покупателя по размещению товаров в магазинах торговой сети покупателя. Стоимость услуг по размещению товаров в торговых залах магазинов рассчитывается в процентах от максимального годового объема поставок товаров в закупочных ценах за вычетом стоимости возвращенных товаров, отраженных в рублях, за прошедший квартал (без НДС) по настоящему договору поставки и указывается в графе "Премия за присутствие в розничной сети покупателя" Соглашения о коммерческих условиях (приложение N 1). Расчет стоимости услуг производит покупатель. Сумма премии за присутствие в сети покупателя не может быть согласована в размере менее 4%. Оплата производится на основании счета покупателя. В случае, если покупатель не получит от поставщика возражений относительно выставленного счета в течение 3 рабочих дней с даты его выставления, счет считается принятым поставщиком и подлежит оплате в течение 30 календарных дней с даты выставления счета.

В дополнительно соглашении к договору в графе "Система премий за достигнутый объем поставок товара "Соглашения о коммерческих условиях" сторонами согласована методика N 2 выплаты премий.

В материалы дела представлены два соглашения о коммерческих условиях для товаров приложения 2-1 (одной категории товаров) по методике N 1(Приложение N1-1 и 1-2) (т.1,л.д.95-98).

Из содержания условий Договора, предусматривающих выплаты покупателю премий и предоставление скидок, следует, что данные премии и скидки выплачиваются и предоставляются при наступлении определенных условий.

В соответствии с положениями статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно частям 1, 4 и 5 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Оценив представленные сторонами доказательства в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для учета при взыскании задолженности премий и скидок, предусмотренных Договором.

Так в нарушение пункта 10.4 договора акт расчета премий не направлялся ежеквартально в срок до 25 числа первого месяца квартала, следующего за истекшим вместе с актом сверки расчетов. Акты зачета взаимных требований также не составлялись и не направлялись.

В материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие правильность произведенного покупателем расчета премий и скидок.

Базой для расчета базовой (безусловной) премии (скидки) является общая стоимость товаров без учета НДС, приобретенных покупателем у поставщика в закупочных ценах, отраженных в рублях, за прошедший квартал (за вычетом стоимости возвращенных товаров без НДС).

Данные обстоятельства не учтены при расчете премий, также ответчиком не достигнут объем поставок, за которые начисляется базовая премия.

Поскольку по договору осуществлялась поставка двух категорий товаров, а в материалы дела представлено два соглашения о коммерческих условиях от одной даты в отношении одинаковой категории товаров согласно приложения 2-1 с разными размерами премий, то установить согласованный сторонами размер премий не представляется возможным, на что указал суд первой инстанции.

Таким образом, положенные в основу апелляционной жалобы доводы проверены судом апелляционной инстанции в полном объеме, но учтены быть не могут, так как не опровергают обстоятельств, установленных судом первой инстанции и, соответственно, не влияют на законность принятого судебного акта.

При таких обстоятельствах апелляционная жалоба ООО "Стройбаза Рыбинская Маркет" не подлежит удовлетворению.

С ООО "Стройбаза Рыбинская Маркет" за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции в доход федерального бюджета подлежит взысканию госпошлина в размере 2 000 руб.

На основании изложенного и руководствуясь статьей 265, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ ООО "Торговая Группа Северные Стрелы" от апелляционной жалобы.

Производство по апелляционной жалобе ООО "Торговая Группа Северные Стрелы" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 25.12.2013 по делу N А56-56653/2013 прекратить.

Возвратить ООО "Торговая Группа Северные Стрелы" из федерального бюджета госпошлину в размере 4 000 руб., уплаченную по платежному поручению N 1041 от 30.12.2013.

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 25.12.2013 по делу N А56-56653/2013 оставить без изменения, апелляционной жалобу ООО "Стройбаза Рыбинская Маркет" - без удовлетворения.

Взыскать с ООО "Строй Рыбинская Маркет" (ОГРН 1027810271598, ИНН 7826014881, адрес: 188800, Ленинградская область, Выборгский район, г. Выборг, Московский пр., д.9, пом.10-н) в доход федерального бюджета госпошлину в размере 2 000 руб.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

И.А. Дмитриева

Судьи

М.Л. Згурская Н.О. Третьякова