Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 апреля 2014 г. N 14АП-1593/14

г. Вологда

09 апреля 2014 г.

Дело N А66-8730/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 02 апреля 2014 года.

В полном объёме постановление изготовлено 09 апреля 2014 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Моисеевой И.Н., судей Елагиной О.К. и Журавлева А.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бахориковой М.А.,

при участии от истца Прохоровой А.Ю. по доверенности от 17.06.2013 N 381, Брагиной Е.Н. по доверенности от 05.07.2013 N 839, от ответчика Рубеко А.В. по доверенности от 09.01.2014,

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи при содействии арбитражного суда Тверской области апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Тверской области от 31 декабря 2013 года по делу N А66-8730/2012 (судья Попов А.А.),

установил:

открытое акционерное общество "Тверьэнергосбыт" (далее - ОАО "Тверьэнергосбыт") обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Тверьоблэлектро" (далее - ООО "Тверьоблэлектро") о взыскании 50 000 руб. в качестве части долга по оплате электрической энергии, потребленной для компенсации сетевых потерь в период с 01.01.2012 по 31.03.2012 по договору от 01.10.2006 N 14.

При подаче иска истцом в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, указано открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала "Тверьэнерго".

Одновременно в Арбитражном суде Тверской области осуществлялось производство по делу N А66-8729/2012, возбуждённому по иску того же истца к тому же ответчику о взыскании задолженности по тому же договору от 01.10.2006 N 14 за электрическую энергию, потребленную для компенсации потерь в электрических сетях ООО "Тверьоблэлектро" в последующий период - с 01.04.2012 года по 30.06.2012 года.

Определением от 28.11.2012 по ходатайству ответчика оба спора объединены в одно производство с присвоением объединенному делу номера А66-8730/2012.

В процессе судебного разбирательства истец неоднократно увеличивал и уменьшал размер своих требований. В судебном заседании 11 сентября 2013 года удовлетворено ходатайство истца об изменении основания иска, вследствие чего истец просил взыскать обозначенную ранее сумму не только в качестве задолженности (в части 3 884 503 руб. 00 коп.) по договору купли-продажи электрической энергии N 14 от 01.10.2006 за период январь - июнь 2012 года, но и 11 990 541 руб. 00 коп. в виде неосновательного обогащения, возникшего в тот же период в связи с потреблением без оплаты электрической энергии для компенсации потерь в сетях ответчика.

Определением суда от 11 сентября 2013 года к участию в настоящем деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен временный управляющий ОАО "Тверьэнергосбыт".

В ходе последнего судебного заседания истец продолжал менять размер своих требований, в последний раз заявив ходатайство об уменьшении размера цены иска до 13 145 643 руб. 83 коп.

Уменьшение размера исковых требований принято судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Решением суда от 31 декабря 2013 года в удовлетворении исковых требований отказано.

ОАО "Тверьэнергосбыт" с решением суда не согласилось и обратилось с жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить исковые требования. Ссылается на то, что суд первой инстанции лишил истца возможности составления перерасчета по спорным многоквартирным домам. Считает, что выводы суда о том, что с учетом факта установки общедомовых приборов учета допустимо применение показаний этих приборов для расчета потерь в электрических сетях ответчика, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, поскольку установленные ответчиком приборы в связи с нарушением порядка их установки не являются общедомовыми.

Третьи лица о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, представителей в суд не направили, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Представители ОАО "Тверьэнергосбыт" в судебном заседании апелляционной инстанции поддержали доводы и требования жалобы.

ООО "Тверьоблэлектро" в отзыве на апелляционную жалобу и представитель в судебном заседании отклонили доводы, изложенные в жалобе, считают, что выводы суда соответствуют действующему законодательству и представленным в дело доказательствам, просят решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон, арбитражный апелляционный суд находит решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 01 октября 2006 года между ОАО "Тверская энергосбытовая компания" (позднее переименовано в ОАО "Тверьэнергосбыт", далее - Потребитель услуг, Энергосбытовая организация) и обществом с ограниченной ответственностью "Региональная электросетевая компания" (позднее переименовано в ООО "Тверьоблэлектро", далее - Сетевая организация) был заключен договор о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии N 14 от 01.10.2006 (с протоколом разногласий от 27.11.2006), впоследствии переименованный соглашением от 08.02.2008 в договор купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в электрических сетях.

В спорный период ОАО "Тверьэнергосбыт" выполняло на территории Тверской области функции гарантирующего поставщика.

Дополнительным соглашением от 15.07.2011 к договору N 14 были внесены изменения в части наименования сторон.

По условиям названного договора Потребитель услуг обязуется продать Сетевой организации электрическую энергию для компенсации потерь, возникающих в электрических сетях Сетевой организации, а Сетевая организация обязуется принять и оплатить ее в порядке, сроки, установленные договором (пункт 1. 2).

Согласно пунктам 2.1.7, 2.1.8 договора Потребитель услуг обязан ежемесячно производить сверку расчетов с Сетевой организацией за электроэнергию, приобретенную для компенсации потерь в сетях, с подписанием двухсторонних актов сверки. Подписанный акт сверки расчетов за электроэнергию, приобретенную Сетевой организацией для компенсации потерь в сетях, представлять Сетевой организации не позднее 20 числа месяца, следующего за расчетным. Потребитель услуг обязан производить сверку объема электроэнергии, приобретенной для компенсации потерь в сетях, с подписанием направляемого Сетевой организацией Акта купли-продажи электроэнергии в целях компенсации потерь в сетях в порядке, установленном приложением N 3 договора.

В силу пункта 2.3.2 Сетевая организация обязана обеспечить сбор данных коммерческого учета о переданной (потребленной) электроэнергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств покупателей и предоставить данные об учтенных величинах переданной электрической энергии и потерь электрической энергии в порядке, установленном договором (приложением N 3 и разделом 4 договора).

Как предусмотрено пунктом 4.2 договора, объем фактических потерь электрической энергии определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть Сетевой организации из других сетей (смежных сетевых организаций), и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами покупателей, присоединенными к сети Сетевой организации, а также переданной в другие смежные сетевые организации. При этом в соответствии с приложением N 3 к договору определение объёма предоставленных услуг по передаче электрической энергии в электрических сетях осуществляется Сетевой организацией на основании данных об учтённых величинах переданной покупателям электроэнергии, полученных Сетевой организацией с помощью приборов учёта и (данных коммерческого учёта) и расчётным путём в случае отсутствия или неисправности приборов учёта. Сбор указанных данных осуществляет Сетевая организация на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств покупателей.

В соответствии с пунктом 4.3 договора оплата по договору производится поэтапно, окончательный расчет - до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

Приложением N 4 (в редакции Дополнительных соглашений N10 от 16.09.2009, N 12 от 01.12.2009, N13 от 01.03.2010, N 14 от 10.03.2010, N 14А от 01.11.2010, N 15 от 22.03.2010, N 16 от 01.11.2010, N 21 от 11.10.2010, N 22 от 22.11.2010 и др.) сторонами согласован перечень точек приема поставки и мест установки приборов учета электрической энергии.

Срок действия обязательства определён его участниками по 31.12.2007 включительно. В то же время оговорена возможность пролонгации такового, если ни одна из сторон не уведомит в письменной форме контрагента о несогласии на продление договора на прежних условиях не позднее, чем за 30 дней до окончания срока действия сделки (пункт 6.2). Поскольку такого уведомления в 2011 году не последовало, в спорный период (в первой половине 2012 года) стороны руководствовались условиями соответствующего соглашения N 14 от 01.10.2006.

При исполнении указанного договора между ОАО "Тверьэнергосбыт" и ООО "Тверьоблэлектро" возникли разногласия в части оплаты поставленной для компенсации сетевых потерь электрической энергии.

Ссылаясь на нарушение Сетевой организацией соответствующих расчётных обязательства в период с января по июнь 2012 года ОАО "Тверьэнергосбыт" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства недопустим (статья 310 Кодекса).

Пунктами 120 - 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), действовавших в спорный интервал времени, установлено, что потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или у энергосбытовой организации по ценам (тарифам), определяемым в соответствии с методическими указаниями и правилами определения стоимости поставки электрической энергии (мощности) на розничном рынке, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов. Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

В соответствии с пунктом 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации. Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил).

В силу приведенных положений ответчик обязан возместить истцу стоимость электрической энергии, поставленной для компенсации потерь в его электрических сетях.

Отсутствие по ряду районов Тверской области надлежаще заключенного договора купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком не является основанием для освобождения от оплаты потребленной электрической энергии в целях компенсации потерь электрических сетях. Обязанность сетевой организации по компенсации фактических потерь электроэнергии в принадлежащих ей сетях, возникающих при оказании услуг по передаче электрической энергии, прямо предусмотрена вышеназванными правовыми актами (пункт 51 Правил N 861, пункт 120 Правил N 530).

В соответствии с пунктом 159 Правил N 530 сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии представляет данные об учтенных величинах переданной электрической энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энергопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (энергосбытовым организациям).

В силу пунктов 121 и 136 Правил N 530 оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии. Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Частью 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) предусмотрено, что размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления (в последующей редакции указанной статьи - органами государственной власти субъектов Российской Федерации).

Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307, (действовавшими в спорный период, далее - Правила N 307), определен аналогичный порядку статьи 157 ЖК РФ порядок расчета размера платы за коммунальные услуги, в том числе за электроснабжение (пункты 19, 25).

Согласно абзацу 3 пункта 147 Правил N 530 в целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

Таким образом, для определения объема электроэнергии, поставленной в многоквартирные жилые дома, при отсутствии приборов учета должен применяться установленный норматив потребления.

В соответствии с правовой позицией, содержащейся в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.12.2011 N 9797/11, установленный статьей 157 ЖК РФ и пунктами 19, 25 Правил N307 порядок применяется к отношениям между сетевой организацией и энергоснабжающей организацией при определении объема фактического отпуска электрической энергии из сетей сетевой организации в многоквартирные жилые дома, не оборудованные общедомовыми приборами учета.

При рассмотрении дела судом первой инстанции у сторон возникли расхождения в установлении объема потребления электрической энергии объектами жилищного фонда.

Ответчик сформировал объем электрической энергии, переданной в многоквартирные дома по данным общедомовых приборов учета, истец - частично по оплаченным гражданами квитанциям и контрольным показаниям индивидуальных приборов учета, частично - исходя из нормативов потребления электрической энергии.

Суд первой инстанции способ расчета объема полезного отпуска электрической энергии, примененный истцом, обоснованно признал противоречащим положениям действующего законодательства и сложившейся судебной практике.

Определениями суда от 25 декабря 2012 года, от 06 марта 2013 года, от 25 ноября 2013 года истцу предлагалось составить расчет своих требований (расчет полезного отпуска электрической энергии), исходя из нормативов потребления.

Указанные определения суда истцом надлежащим образом не исполнены.

Суд первой инстанции согласился с расчетом объем электрической энергии, переданной в многоквартирные дома, составленным ответчиком по данным общедомовых приборов учета, поскольку наличие в многоквартирных домах общедомовых приборов учета, а также допустимость применения показаний этих приборов, зафиксированных самой сетевой организацией, подтверждается вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Тверской области от 24 июня 2010 года по делу N А66-9975/2009.

Доказательств недостоверности использованных ответчиком сведений подателем жалобы не представлено. Доказательств того, что ответчик в спорный период не допускал для снятия показаний общедомовых приборов учета представителей ОАО "Тверьэнергосбыт" или других заинтересованных лиц в материалах дела не имеется.

Кроме того, как правильно указал суд первой инстанции, отрицание истцом достоверности показаний общедомовых приборов учёта возлагает на него обязанность представить суду иное обоснование величины задолженности, заявленной ко взысканию по настоящему делу. Однако, истцом не представлено в качестве обоснования цены иска полного, соответствующего нормативам потребления расчёта величины полезного отпуска электрической энергии для нужд населения.

Поскольку стоимость электрической энергии, приобретённой для компенсации своих сетевых потерь, в соответствии с произведенным им расчетом оплачена ООО "Тверьоблэлектро" полностью в сумме 163 029 232 руб. 49 коп., суд первой инстанции отказал в удовлетворении требований истца.

У суда апелляционной инстанции не имеется оснований не согласиться с выводами суда первой инстанции.

В соответствии с частью 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В нарушение требований статьи 65 АПК РФ истец не доказал, что объем потерь больше, чем указанный ответчиком в его расчете.

Доводы подателя жалобы суд апелляционной инстанции отклоняет на основании следующего.

Оспаривая данные ответчика по полезному отпуску электрической энергии, ОАО "Тверьэнергосбыт", тем не менее, не представило доказательств правильности и действительности тех сведений, на которые само ссылается при определении размера взыскиваемой задолженности.

В соответствии с частью 1 статьи 66 АПК РФ доказательства представляются лицами, участвующими в деле. Исходя из части 4 данной статьи, арбитражный суд может удовлетворить ходатайство об истребовании доказательства в том случае, если лицо, участвующее в деле, докажет отсутствие возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится.

Истец имел возможность заявить ходатайство об истребовании необходимых для расчёта величины полезного отпуска электрической энергии для нужд населения документов одновременно с подачей искового заявления.

Суд в определениях неоднократно, начиная с 25.12.2012, указывал истцу на необходимость предоставления расчета своих требований (расчет полезного отпуска электрической энергии), исходя из нормативов потребления.

Однако первое ходатайство об истребовании необходимых для расчета документов в порядке части 4 статьи 66 АПК РФ было заявлено представителем истца только 16.05.2013, в то время как исковое заявление было принято судом к производству 22.08.2012.

Риск последствий несвоевременного заявления данного ходатайства несет сторона, несвоевременно совершившая данное процессуальное действие.

Учитывая длительность рассмотрения дела, непринятие истцом мер по обоснованию иска по размеру, суд первой инстанции правомерно рассмотрел дело по имеющимся в деле доказательствам.

Поскольку иск по праву истцом обоснован, при отсутствии обоснования его истцом по размеру, и с учетом того, что потери, в соответствии с произведенным ответчиком расчетом, им истцу оплачены, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении иска.

Доводы подателя жалобы, приведенные в оспаривание выводов суда о допустимости применение показаний общедомовых приборов для расчета потерь в электрических сетях ответчика, не имеют правового значения при недоказанности истцом иска по размеру.

Нормы материального права применены судом правильно, нарушений норм процессуального права не допущено, в связи с чем оснований для отмены обжалуемого судебного акта нет.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Тверской области от 31 декабря 2013 года по делу N А66-8730/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" - без удовлетворения.

Председательствующий

И.Н. Моисеева

Судьи

О.К. Елагина А.В. Журавлев