Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 15 апреля 2014 г. N 03АП-660/14

г. Красноярск

15 апреля 2014 г.

Дело N А33-15965/2013

Резолютивная часть постановления объявлена "09" апреля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен "15" апреля 2014 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Колесниковой Г.А.,

судей: Морозовой Н.А., Севастьяновой Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Чистяковой Н.С.

при участии:

от ответчика (Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю): Куштысевой Е.В., представителя по доверенности от 09.01.2014 N 17,

от третьего лица (закрытого акционерного общества "Бирюсинка"): Нурмамедовой Л.А.к., представителя по доверенности от 01.01.2014,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири"

на решение Арбитражного суда Красноярского края от "25" декабря 2013 года по делу N А33-15965/2013, принятое судьей Ивановой Е.А.,

установил:

открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (далее - ОАО "МРСК Сибири", общество, заявитель, ИНН 2460069527, ОГРН 1052460054327) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (далее - антимонопольный орган, ответчик, ИНН 2466009115, ОГРН 1022402675965) о признании недействительным решения и предписания от 10.06.2013 по делу N 481-10-12.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, привлечено закрытое акционерное общество "Бирюсинка" (далее - ЗАО "КФ "Бирюсинка", третье лицо).

Решением суда от 25 декабря 2013 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой с решением суда первой инстанции не согласно, ссылается на то, что акт о безучетном потреблении электроэнергии составлен в соответствии с требованиями Основных положений от 04.05.2012 N 442; для проведения различных измерений нет необходимости в использовании одновременно двух приборов "Энергомонитор 3.3" (измерения проводятся поочередно).

Общество считает, что в рассматриваемой ситуации не совершало действий, которые направлены на ограничение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, поскольку действовало в рамках исполнения обязательств по договору оказания услуг по передаче электрической энергии и в соответствии с требованиями законодательства.

Общество считает оспариваемое предписание неисполнимым, поскольку акт от 20.09.2012 N 244898 направлен в адрес ОАО "Красноярскэнергосбыт" и возвращен 03.10.2012, повторно указанный акт в адрес ОАО "Красноярскэнергосбыт" не направлялся.

Антимонопольный орган и третье лицо представили отзыв на апелляционную жалобу, в котором просят решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Заявитель в судебное заседание не явился, о времени и месте его проведения извещен надлежащим образом путем направления определения и размещения информации в Картотеке арбитражных дел на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации http://kad.arbitr.ru. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проводится в отсутствие заявителя.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

ЗАО "КФ "Бирюсинка" является владельцем комплектной трансформаторной подстанции КТП 10/0,4 кВ N 657, расположенной по адресу: г. Красноярск, ул. Дудинская, 12А, кабельная ЛЭП 10 кВ от ТП-638 до КТП-657, кабельная ЛЭП 10 кВ от ТП-640 до КТП-657.

Согласно акту от 10.02.1999 об утверждении границ ответственности обслуживания электрических сетей и электрооборудования КТП-657 принадлежит и обслуживается ЗАО "КФ "Бирюсинка".

Между ЗАО "КФ "Бирюсинка" и ОАО "Красноярскэнергосбыт" заключен договор от 19.06.2008 N 2375 на электроснабжение объекта, расположенного по адресу: г. Красноярск, ул. Дудинская, 12 А.

ОАО "МРСК Сибири" согласно акту производства работ от 14.05.2012 N С1/Т-14-16/3 произведена инструментальная проверка прибора учета, расположенного по адресу: г. Красноярск, ул. Дудинская, 12А, по результатам которой установлено, что замечания к системе учета отсутствуют.

11 июля 2012 ЗАО "КФ "Бирюсинска" с ОАО "МРСК Сибири" заключен договор аренды имущества N 04.2400.818.12, согласно которому ЗАО "КФ "Бирюсинска" сдана в аренду КТП 10/0,4кВ N 657, расположенная по адресу: г. Красноярск, ул. Дудинская, 12 А, кабельная ЛЭП 10 кВ от ТП-638 до КТП-657, кабельная ЛЭП 10 кВ от ТП-640 до КТП-657.

Указанное имущество передано ОАО "МРСК Сибири" по акту 01.08.2012. Согласно пункту 2 акта претензий к арендодателю со стороны арендатора о состоянии передаваемого имущества не имеется.

Согласно акту ОАО "МРСК Сибири" от 14.08.2012 N С1/Т-13-561/3 сетевой организацией произведен осмотр состояния КТП-657, замечаний к работе электросетевого хозяйства не указано, опломбировка прибора учета не повреждена.

20 сентября 2012 ОАО "МРСК Сибири" проведена проверка схемы включения 3-х фазных приборов учета и составлен акт производства работ N С1/т-1-121, в соответствии с которым определено нарушение - обратное чередование фаз, напряжение по фазам А-51, 40 В, В-228 В, С-225В, данное нарушение приводит к недоучету потребленной электроэнергии. Погрешность ПУ 100%. При проведении работ использовался энергомонитор 3.3 Р N 921, токоизмерительные клещи М266С 11080059555.

Также ОАО "МРСК Сибири" составлен акт от 20.09.2012 N 244898 о неучтенном потреблении электрической энергии (далее - акт N 244898), согласно которому произведен осмотр прибора учета САЧУ - И682Н N 151084, установленного в РУ-0,4 кВ, ТП-657. Как указано в акте, клеммы опломбированы (пломба N 09899598), корпус ПУ N 151084 без повреждений, вторичные измерительные цепи ТТ также опломбированы и без повреждений.

При проведении работ использовался энергомонитор З.ЗТ N 921, токоизмерительные клещи М266С N 11080053599.

В результате проверки ОАО "МРСК Сибири" установлено обратное чередование фаз, напряжение по фазам ФА-51,4 В, ФВ-228,3 В, ФС-225,6 В, погрешность ПУ N 151084 +100%.

ЗАО "КФ "Бирюсинска" предписано в срок до 30.09.2012 заменить прибор учета электроэнергии и ТТ, подготовить к опломбировке. После замены обратиться в Советский РЭС. Указанное предписание выполнено.

На основании данного акта сетевой организацией произведен расчет объема неучтенно потребленной электроэнергии объектом заявителя за период с 14.05.2012 по 20.09.2012.

В адрес Красноярского УФАС России поступило заявление ЗАО "КФ Бирюсинка" на действия ОАО "МРСК Сибири", выразившиеся в неправомерном, по мнению общества, составлении акта от 20.09.2012 N 244898 о безучетном потреблении электроэнергии, а также возложении на ЗАО "КФ Бирюсинка" обязанности по оплате суммы, рассчитанной с нарушением требований действующего законодательства по результатам составления указанного акта.

Приказом Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю от 12.11.2012 N 836 возбуждено дело N 481-10-12 в отношении ОАО "МРСК Сибири".

Решением от 10.06.2013 ОАО "МРСК Сибири" признано нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) в части неправомерного составления акта N 244898 о безучетном потреблении электроэнергии от 20.09.2012 (в отсутствие правовых оснований и несоблюдения методики проведения соответствующей проверки), а также с нарушениями процедуры установления факта безучетного потребления электроэнергии, предусмотренной действующим законодательством.

Предписанием от 10.06.2013 ОАО "МРСК Сибири" предписано прекратить нарушение части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившееся в неправомерном составлении акта N 244898 о безучетном потреблении электроэнергии от 20.09.2012 (в отсутствие правовых оснований и при несоблюдении методики проведения соответствующей проверки), а также с нарушением процедуры установления факта безучетного потребления электроэнергии, предусмотренной действующим законодательством; в срок до 08.07.2013 надлежит отозвать акт N 244898 о безучетном потреблении электроэнергии от 20.09.2012.

Полагая, что решение и предписание от 10.06.2013 нарушают права и законные интересы, ОАО "МРСК Сибири" обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон.

На основании статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

В силу части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что решение и предписание антимонопольного органа от 10.06.2013 по делу N 481-10-12 соответствуют действующему законодательству и не нарушают права и законные интересы заявителя, в силу следующего.

В силу статьи 3, пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях", статьи 5 Закона о защите конкуренции ОАО "МРСК Сибири" является субъектом естественной монополии и занимает доминирующее положение на товарном рынке услуг по передаче электрической энергии в географических границах электрических сетей, принадлежащих ОАО "МРСК Сибири". Данное обстоятельство заявителем не отрицается и не оспаривается.

Согласно части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Как указано в пункте 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства", из системного толкования положений статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации и статей 3 и 10 Закона о защите конкуренции следует, что для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц. Суд или антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим. При этом, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона о защите конкуренции, и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.

В оспариваемом решении от 27.09.2012 антимонопольный орган пришел к выводу о нарушении ОАО "МРСК Сибири" части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившемся в неправомерном составлении акта N 244898 о безучетном потреблении электроэнергии от 20.09.2012 (в отсутствие правовых оснований и при несоблюдении методики проведения соответствующей проверки), а также с нарушениями процедуры установления факта безучетного потребления электроэнергии, предусмотренной действующим законодательством.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства и доводы лиц, участвующих в деле, в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что указанные действия (бездействие) общества образуют состав правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 10 Закона о конкуренции, по следующим основаниям.

Согласно пункту 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергетики, утвержденных постановлением Правительства от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Постановление N 442), "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 192 Постановления N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В соответствии с пунктом 193 указанного Постановления в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться: данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно пункту 194 указанного Постановления расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (пункт 195 Постановления N 442).

Как следует из материалов дела, ОАО "МРСК Сибири" составлен акт от 20.09.2012 N 244898 (л.д. 94) о неучтенном потреблении электрической энергии (далее - акт N 244898), согласно которому произведен осмотр прибора учета САЧУ - И682Н N 151084, установленного в РУ-0,4 кВ, ТП-657. Как указано в акте, клеммы опломбированы (пломба N 09899598), корпус ПУ N 151084 без повреждений, вторичные измерительные цепи ТТ также опломбированы и без повреждений. При проведении работ использовался энергомонитор З.ЗТ N 921, токоизмерительные клещи М266С N 11080053599. В результате проверки ОАО "МРСК Сибири" установлено обратное чередование фаз, напряжение по фазам ФА-51,4 В, ФВ-228,3 В, ФС-225,6 В, погрешность ПУ N 151084 +100%. ЗАО "КФ "Бирюсинска" предписано в срок до 30.09.2012 заменить прибор учета электроэнергии и ТТ, подготовить к опломбировке. После замены обратиться в Советский РЭС. Указанное предписание выполнено. На основании данного акта сетевой организацией произведен расчет объема неучтенно потребленной электроэнергии объектом заявителя за период с 14.05.2012 по 20.09.2012.

Из материалов дела следует, КТП 10/0,4 кВ N 657, расположенная по адресу: г. Красноярск, ул. Дудинская, 12А, кабельная ЛЭП 10 кВ от ТП-638 до КТП-657, кабельная ЛЭП 10 кВ от ТП-640 до КТП-657, в том числе прибор учета СА4У - И682Н N 151084, установленный в РУ-0,4 кВ, ТП-657, по состоянию на 20.09.2012 находились в аренде у ОАО "МРСК Сибири" (л.д. 8-90), то есть доступ к указанному счетчику имелся как у третьего лица, так и у ОАО "МРСК Сибири", что исключает вывод заявителя о том, что лишь действия сотрудников ЗАО "КФ "Бирюсинка" могли привести к неисправности работы прибора учета.

В соответствии с договором аренды имущества от 11.07.2012 N 04.2400.818.12 ОАО "МРСК Сибири" произведен осмотр КТП 10/0,4 кВ N 657, оборудование принято без замечаний. Согласно пункту 2.3.4 договора ОАО "МРСК Сибири" обязано содержать арендуемое имущество в технически исправном состоянии.

Учитывая, что на момент принятия КТП по акту оборудование находилось в надлежащем состоянии, после его принятия ОАО "МРСК Сибири" на третьем лице не лежит ответственность за его исправное состояние.

При этом, согласно акту от 24.09.2012 N 1808 (л.д. 60) прибор учета СА4У - И682Н N 151084, установленный в РУ-0,4 кВ, ТП-657, допущен в эксплуатацию.

Антимонопольным органом в ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства не установлено и в материалы дела не представлено соответствующих доказательств, подтверждающих установление факта совершения третьим лицом действий, выразившихся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), так как пломбы, установленные на приборе учета электроэнергии СА4У-И682М N 151084, не повреждены. Также в действиях третьего лица не содержатся признаки несоблюдения установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности), так как неисправность работы прибора не была установлена сетевой организацией.

ОАО "МРСК Сибири" в вышеуказанном акте определено нарушение - обратное чередование фаз, напряжение по фазам ФА-51,4 В, ФВ-228,3 В, ФС-225,6 В, погрешность ПУ N 151084+100%.

Согласно ответам ООО "НПП МАРС-ЭНЕРГО" на запрос Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (N 274 от 20.05.2013) и филиала "Красноярскэнерго" (от 04.03.2013 N 190), погрешность (+100%) не относится к метрологическим характеристикам самого счетчика N 151084, как средства измерения, а показывает на неисправность всей указанной схемы учета электроэнергии, состоящей из трансформаторов тока, соединительных проводов и счетчика. Представленные данные о результатах измерения углов и погрешности (100%) указывают на неверное подключение трехфазного счетчика электроэнергии к измерительной схеме учета (л.д. 50, 53).

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что нарушение - обратное чередование фаз, напряжение по фазам ФА-51,4 В, ФВ-228,3 В, ФС-225,6 В, погрешность ПУ N 151084+100%, связано с неправильным подключением прибора учета.

Доказательств того, что именно действия третьего лица привели к указанному нарушению в работе прибора учета, в материалы дела не представлено.

Кроме того, ОАО "МРСК Сибири" не уведомило ОАО "Красноярскэнергосбыт" в порядке, предусмотренном пунктами 192, 195 Постановления N 442, о проведении проверки КТП-657, расположенной по адресу: г. Красноярск, ул. Дудинская, 12а, по результатам которой составлен акт N 244898 от 20.09.2012. Графики контрольных проверок приборов учета, содержащие сведения о планируемой проверке прибора учета N 151084 ЗАО "КФ "Бирюсинка", в период с 2011 по истекший период 2012 в адрес гарантирующего поставщика не направлялись, переписка отсутствует.

Суд также соглашается с выводом антимонопольного органа о несоблюдении ОАО "МРСК Сибири" проведения вышеуказанной проверки 20.09.2012, в связи с использованием лишь части необходимого оборудования (обществом применен один "Энергомонитор 3.3"), что не могло объективно отразить соответствие требованиям работы прибора учета ЗАО "КФ "Бирюсинка".

При проведении ОАО "МРСК Сибири" проверки 20.09.2012 установлено, что на объекте заявителя установлены трансформаторы тока (заводской номер 13534, 13547, 13531), имеющие номинальное напряжение 0,66 кВ типа ТТЭ модификации и класса точности 0,5, ГОСТ 7746.

В пункте 2.5 методики применения прибора "Энергомонитор 3.3" описаны требования к проведению проверки ТТ в реальных условиях. Данная методика распространяется на измерительные трансформаторы тока, выпущенные по ГОСТ 7746, класса 0,5 и менее точные с номинальным напряжением 0,66 кВ, номинальным первичным током от 10 до 3000 А; номинальным вторичным током от 1 до 5А.

Для выполнения соответствующих измерений применяются: вольтметр переменного тока класса 1 или более точный, с входным сопротивлением не менее 0,5 Мом, с диапазоном измерений от 10 мВ до 100 В и два прибора "Энергомонитор 3.3.".

В пункте 2.5.1.1 методики указано, что для измерения тока в первичной и вторичной цепи ТТ необходимы два прибора "Энергомонитор 3.3", а также компьютер с ПО "Энергомониторинг ЭС". Данное требование обществом при составлении акта от 20.09.2012 не соблюдено.

Таким образом, действия ОАО "МРСК Сибири", выразившиеся в неправомерном составлении акта N 244898 о безучетном потреблении электроэнергии от 20.09.2012 (в отсутствие правовых оснований и несоблюдения методики проведения соответствующей проверки), а также с нарушениями процедуры установления факта безучетного потребления электроэнергии, предусмотренной действующим законодательством, являются нарушением части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции и повлекли ущемление интересов ЗАО "КФ "Бирюсинка", так как третье лицо было вынуждено выполнить предписание ОАО "МРСК Сибири", указанное в пункте 8 акта от 20.09.2012 N 244898, и произвести замену прибора учета.

Кроме того, на основании акта N 244898 от 20.09.2012 ОАО "Красноярскэнергосбыт" мог быть произведен расчет стоимости неучтенной потребленной электроэнергии за период с 14.05.2012 по 20.09.2012.

Таким образом, решение антимонопольного органа от 10.06.2013 по делу N 481-10-12 соответствует закону.

Общество считает, что в рассматриваемой ситуации не совершало действий, которые направлены на ограничение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, поскольку действовало в рамках исполнения обязательств по договору оказания услуг по передаче электрической энергии и в соответствии с требованиями законодательства.

Суд апелляционной инстанции считает указанный довод общества необоснованным, поскольку при составлении акта N 244898 о безучетном потреблении электроэнергии от 20.09.2012 с нарушением Постановления N 442, которое повлекло ущемление прав и законных интересов третьего лица, общество действовало как хозяйствующий субъект, занимающий доминирующее положение, а не равноправный участник гражданских правоотношений с третьим лицом.

Содержащееся в предписании от 10.06.2013 требование (отозвать акт N 244898 о безучетном потреблении электроэнергии от 20.09.2012) направлено на устранение допущенного нарушения антимонопольного законодательства, является правомерными с учетом установленных по делу обстоятельств нарушения обществом запрета на злоупотребление доминирующим положением и отвечает принципу исполнимости.

Довод общества о том, что оспариваемое предписание является неисполнимым, поскольку акт от 20.09.2012 N 244898 направлен в адрес ОАО "Красноярскэнергосбыт" и возвращен 03.10.2012, повторно указанный акт в адрес ОАО "Красноярскэнергосбыт" не направлялся, не может быть принят судом апелляционной инстанции, поскольку по смыслу предписания акт должен быть отозван именно у третьего лица. Отзыв указанного акта предполагает совершение обществом соответствующих юридически значимых действий, однозначно свидетельствующих для всех участников хозяйственного оборота об отзыве спорного акта.

Принимая во внимание изложенные обстоятельства, оспариваемые решение и вынесенное на его основании предписание от 10.06.2013 по делу N 481-10-12 соответствуют Закону о защите конкуренции, не нарушают права и законные интересы общества, в связи с чем, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении требований заявителя.

Доводы общества, изложенные в апелляционной жалобе, по существу направлены на переоценку фактических обстоятельств и представленных доказательств, правильно установленных и оцененных судом первой инстанции с учетом требований действующего законодательства, не опровергают выводов суда и не свидетельствуют о наличии оснований для отмены решения.

Таким образом, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы общества по оплате государственной пошлины в сумме 1000 рублей за рассмотрение апелляционной жалобы подлежат отнесению на общество.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "25" декабря 2013 года по делу N А33-15965/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Г.А. Колесникова

Судьи

Н.А. Морозова Е.В. Севастьянова