Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 апреля 2014 г. N 20АП-942/14

г. Тула

15 апреля 2014 г.

Дело N А68-11947/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 10 апреля 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 15 апреля 2014 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Тиминской О.А., судей Дайнеко М.М. и Сентюриной И.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Милютиной Д.И., при участии от Алексеева Романа Евгеньевича - Алексеева Р.Е.(паспорт), Кривондеченковой М.Н. (доверенность от 10.01.2014), от ООО "ЛК Возрождение" от конкурсного управляющего ЛК Возрождение" Филина Юрия Васильевича - Филина Ю.В. (решение суда), Черниковой Ю.А. (доверенность от 17.02.2014), от ФНС России - Селищевой Ю.А. (доверенность от 16.07.2013), рассмотрев апелляционную жалобу конкурсного управляющего "ЛК Возрождение" Филина Юрия Васильевича на определение Арбитражного суда Тульской области от 29.01.2014 по делу N А68-11947/2012 (судья Волошина Н.А.), установил следующее.

Федеральная налоговая служба обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании ООО "ЛК "Возрождение" несостоятельным (банкротом).

Определением от 28.02.2013 года в отношении ООО "ЛК Возрождение" введено наблюдение, временным управляющим утверждена Белобрагина Александра Андреевна.

Решением Арбитражного суда Тульской области от 11.07.2013 ООО "ЛК Возрождение" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим утвержден Филин Юрий Васильевич.

Конкурсный управляющий обратился в суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности Алексеева Р.Е. как руководителя должником. Просит взыскать с Алексеева Р.Е. в пользу ООО "ЛК Возрождение" 28 647 357,77 руб. (с учетом уточнения).

Определением от 29.01.2014 заявленные требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с состоявшимся судебным актом, конкурсный управляющий подал апелляционную жалобу.

Оценив доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции исходя из следующего.

Судом установлено, что согласно актам приема-передачи, подписанным Алексеевым Р.Е. и конкурсным управляющим, последнему были переданы следующие документы. По акту приема-передачи от 06.08.2013 были переданы: справка по оборотным средствам за 01.10.2010-31.12.2012 и 01.01.2013-30.06.2013; расшифровка статей баланса на 01.01.2013; оборотно-сальдовая ведомость за 01.01.2010-31.12.2012; оборотно-сальдовая ведомость за 1 полугодие 2013; имущество ООО "ЛК Возрождение", учитываемое за балансом (по расторгнутым по решению суда договорам финансового лизинга), расшифровка стр. 214 формы N 1.

По акту приема-передачи от 11.07.2013 конкурсному управляющему передана печать ООО "ЛК Возрожение".

По акту приема-передачи (без даты): учредительные документы ООО "ЛК Возрождение" на 59 листах; документы по кадрам ООО "ЛК Возрождение" на 242 листах, в том числе книга учета движения трудовых книжек, личные карточки, ООО "ЛК Возрождение" и прилагаемые к ним формы поквартально за период с 01.01.2010 по 01.01.2013 на 109 листах; налоговые декларации за 2010-2013 годы в количестве 33 шт.; документы по социальному страхованию за период 2002-2013; отчеты в пенсионный фонд за период 2003-2013; сведения о заработной плате.

Указанные документы также были переданы на магнитном носителе.

По акту от 20.08.2013 переданы: карточки бухгалтерских счетов ООО "ЛК Возрождение" N N 19.3, 20, 51, 60.2,62.1,65.1, 65.2,65.2.1, 65.2.2.,65.2.3,65.2Н, 65.2С, 65.2Ф, 65.3.1, 65.3.2, 65.3.Т, 65.3Ф,65.11, 68.1, 68.2, 68.8, 69.1, 69.2, 69.2.1, 69.2.2.,69.2.3, 69.2Н, 69.2С, 69.2Ф, 69.3.1, 69.3.2, 69.3Т, 69.3Ф, 69.11, 70, 71, 84.1, 84.2, 90.2, 90.9, 91.1, 91.2, 91.9, 97,99.1 и их анализ на 117 листах; отчеты по НДФЛ за период с 2003-2011; исходящая и входящая переписка ООО "ЛК Возрождение" за период с 2010-2013 - 2 папки; журнал регистрации счетов-фактур, книга покупок, счета-фактуры, полученные за 2010 год; кассовая книга и касса ООО "ЛК Возрождение" за 2009 год -2 папки; ведомости начисления заработной платы за период с 2003 по 2010 годы.

В материалах дела также имеется копия ответа Алексеева Р.Е. на запрос конкурсного управляющего от 28.10.2013 (письмо с приложениями были получены конкурсным управляющим 29.10.2013), к которому прилагались следующие документы: копия расписки Зимина Д.И. (представитель ОАО "ГУТА-БАНК") от 09.07.2009 (о получении подлинных экземпляров документов по лизинговой сделок должника с ООО "Политех"); копи акта о наложении ареста (описи имущества) от 20.02.2009; копии Постановлений УФППС от 24.12.2009 об окончании исполнительного производства; копия акта осмотра от 21.12.2009; копия акта осмотра оборудования от 09.04.2010; копия письма ООО "ЛК Возрождение" от 05.10.2010 N 02-10 в УФССП копия письма ООО "ЛК Возрождение" от 26.10.2011 N 01-10 в межрайонный ОСП и Прокуратуру Центрального района; копия письма Межрайонного ОСП от18.11.2011; копия Предупреждения ОСП Центрального района г. Тулы; копия сводной таблицы требований ООО "ЛК Возрождение" к ООО "Политех".

Конкурсный управляющий указывает, что по состоянию на 12.11.2013 ему не была передана следующая документация: учетная политика организации за 2007-2012, бухгалтерская отчетность (бухгалтерские балансы - форма N 1 за 2007-2009; отчеты о прибылях и убытках за 2007-2009); налоговые декларации за 2007-2009 по налогам на имущество организаций, на добавленную стоимость, на прибыль организации; полный состав первичных учетных документов с приложениями, зафиксировавшие факт совершения хозяйственной операции и явившиеся основанием для бухгалтерской записи, а также Регистров бухгалтерского учета за период 2007 по 2012, а именно: кассовые документы и книги; банковские документы; корешки банковских чековых книжек; ордера, табели, извещения банков и переводные требования; акты о приеме, сдаче, списании имущества и материалов; квитанции, накладные; авансовые отчеты и прочую первичную документацию за 2007-22012; главная книга; журналы-ордера; оборотные, оборотно-сальдовые ведомости по всем используемым счетам бухгалтерского учета и прочие регистры, которые содержат информацию об обязательствах, расчетах с поставщиками и покупателями, поступление в расход материальных ценностей; книги покупок, книги продаж за 2007-2012; исполнительные документы за 2007-2012, входящая и исходящая переписка с государственными налоговыми, регистрационными и иными органами, банками, Прокуратурой, отделениями судебных приставов и прочая переписка за 2007-2012; документы, подтверждающие дебиторскую и кредиторскую задолженность (справки, подписанные акты сверок, переписка, акты обязательной инвентаризации и оценка задолженности, графики платежей по кредитным договорам и др.) за 2007-2012. Решения, определения, заявленные требования в реестре кредиторов и всю документацию по судебным разбирательствам в судах в отношении имущества, обязательств и прочих спорных моментов на весь период деятельности организации; договоры, соглашения (кредитные, хозяйственные, операционные), заключенные со всеми юридическими и физическими лицами, и паспорта сделок за 2007-2012; документы об основных средствах, имуществе, зданиях, сооружениях, ТМЦ; аудиторские заключения.

Истребованные документы в полном объеме переданы не были, в связи с чем конкурсный управляющий обратился с настоящим иском в суд.

Отказывая в удовлетворении заявления, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

На основании части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пункта 1 статьи 32 Федерального закона 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".

В силу статьи 2 Закона о банкротстве руководитель должника - это единоличный исполнительный орган юридического лица или руководитель коллегиального исполнительного органа, а также иное лицо, осуществляющее в соответствии с федеральным законом деятельность от имени юридического лица без доверенности.

Согласно пункту 2 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства полномочия руководителя должника прекращаются. Руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему. В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

По правилам пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве (действующего а момент введения конкурсного производства) руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

По смыслу данной нормы на руководителя организации - должника возлагается субсидиарная ответственность по ее обязательствам, если первичные бухгалтерские документы или отчетность отсутствуют; не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника, а также об их движении; содержат заведомо искаженную информацию.

То есть для привлечения руководителя к субсидиарной ответственности необходимо установить наличие названных обстоятельств.

Согласно статье 6 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" ответственность за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несут руководители организаций.

Ответственность, предусмотренная пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, является гражданско-правовой, и при ее применении должны учитываться общие положения глав 25 и 59 Гражданского кодекса об ответственности за нарушения обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда в части, не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве. Помимо объективной стороны правонарушения, связанной с установлением факта неисполнения обязательства по передаче документации либо отсутствия в ней соответствующей информации, необходимо установить вину субъекта ответственности, исходя из того, приняло ли это лицо все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота (пункт 1 статьи 401 кодекса).

Как следует из выписки из Единого государственного реестра юридических лиц, в отношении ООО "ЛК Возрождение" на дату его признания несостоятельным (банкротом) генеральным директором, имеющим право без доверенности действовать от имени юридического лица, являлся Алексеев Роман Евгеньевич.

В отношении факта непередачи Алексеевым Р.Е. учетной политики организации за 2007-2012 г.г. установлено, что учетная политика была за 2009 год была передана временному управляющему Белобрагиной А.А. В последующие года она не менялась (приказ об учетной политике от 29.12.2008). При этом должник с 2010 года фактически прекратил свою деятельность.

Указание конкурсного управляющего на непередачу полного состава первичных учетный документов несостоятельно, поскольку ему была передана первичная документация за 2010-2013 г.г., т.е. за последние три года до введения в отношении должника процедуры наблюдения.

За период с 01.01.2010 по 11.07.2013 оборотов по расчетным счетам и кассе ООО "ЛК Возрождение" не было, за исключением получения от лизингополучателя - ООО "Политех" (находящегося в процедуре банкротства) задолженности по лизинговым платежам 5 990,78 руб., которые были направлены на погашение заработной платы.

Что касается факта непередачи документов, подтверждающих дебиторскую и кредиторскую задолженность за 2007-2012г.г., то все определения и решения судов, подтверждающие наличие дебиторской и кредиторской задолженности, были переданы временному управляющему Белобрагиной А.А.

При этом все решения и определения были вынесены Арбитражным судом Тульской области на основании представленных сторонами документов (в частности, договоров и др.).

В отношении хозяйственных договоров, заключенных ООО "ЛК Возрождение" за период 2007-2012, Алексеев Р.Е. пояснил, что должником после 01.01.2010 никакие договоры не заключались, соответственно передавать договоры за период 2011-2012 г.г. было нечего. Деятельность фактически не велась.

Кроме того, в материалах дела имеется копия расписки, согласно которой Алексеев Р.Е. передал представителю ОАО "ГУТА-БАНК" Зимину Д.И. следующие оригиналы документов: выписки из расчетных счетов за 17-18.04.2008; счет N 997 от 21.03.2008; контракт поставки от 21.03.2008 N12-08 (с приложением); акт от 25.04.2008 приема-передачи имущества от продавца к покупателю; договор финансового лизинга от 21.03.2008 N 60 с приложениями; акт от 25.04.2008 приема-передачи имущества от лизингодателя к лизингополучателю.

В отношении непередачи книги покупок, книги продаж за 2007-2012 г.г. судом установлено, что книга покупок за 2010 год была передана конкурсному управляющему, за 2011-2012 г.г. они не велись. Книги продаж не велись. Регистры также не велись по причине отсутствия деятельности.

Счета-фактуры переданы конкурсному управляющему за 2010 год, за последующие годы счета-фактуры не составлялись.

Что касается непредставления документов об основных средствах, имуществе, зданиях, сооружениях, ТМЦ (пункт 9 Перечня), апелляционная инстанция отмечает, что по акту от 06.08.2013 конкурсному управляющему были переданы сведения об имуществе ООО "ЛК Возрождение", учитываемом за балансом (по расторгнутым по решению суда договорам финансового лизинга), а также расшифровки статей баланса.

Более того, в материалах дела имеются ответы на запросы временного управляющего о наличии имущества, зарегистрированного за должником. Согласно ответам на запросы какое-либо имущество за должником не зарегистрировано.

Указание заявителя со ссылкой на п. 2 ст. 70 Закона о банкротстве на непередачу Алексеевым Р.Е. аудиторских заключений несостоятельно.

В соответствии с п. 2 ст. 70 Закона о банкротстве, если в соответствии с законодательством Российской Федерации ведение бухгалтерского учета и составление финансовой (бухгалтерской) отчетности должника подлежат обязательному аудиту, анализ финансового состояния проводится на основании документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника, достоверность которых подтверждена аудитором.

На основании п.п. 4 п. 1 ст. 5 Федерального закона "Об аудиторской деятельности" обязательный аудит проводится в случаях, если сумма активов бухгалтерского баланса по состоянию на конец предшествовавшего отчетному года превышает 60 миллионов рублей.

С учетом того, что по бухгалтерскому балансу должника за 2012 год сумма активов должника составляет 29 580 тыс. рублей; за 2011 - 29 580 тыс. рублей, проводить аудиторскую проверку бухгалтерской (финансовой) отчетности ООО "ЛК Возрождение" было не обязательно.

В то же время в период с 2005-2008 г.г. ООО "ЛК Возрождение" ежегодно проводило аудиторскую проверку. Аудиторские заключения были сданы в налоговый орган вместе с годовой отчетностью.

В отношении факта непередачи конкурсному управляющему бухгалтерской отчетности (бухгалтерские балансы - форма N 1 за 2007-2009; отчеты о прибылях и убытках за 2007-2009) и налоговых деклараций за 2007-2009 по налогам на имущество организаций, на добавленную стоимость, на прибыль организации (пункты 2,3), а также иной документации за период с 2007 по 2009 г.г., судом установлено следующее.

На основании п. 8 ч. 1 ст. 23 НК РФ налогоплательщики обязаны в течение четырех лет обеспечивать сохранность данных бухгалтерского и налогового учета и других документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов, в том числе документов, подтверждающих получение доходов, осуществление расходов (для организаций и индивидуальных предпринимателей), а также уплату (удержание) налогов.

В случае пропажи или гибели первичных документов руководитель предприятия назначает приказом комиссию по расследованию причин пропажи, гибели. Созданная комиссия должна не только выявить, но и документально подтвердить причину утраты документов.

Результаты работы комиссии оформляются актом, который утверждается руководителем общества.

Как следует из материалов дела, в связи с фактическим прекращением деятельности организации и невозможностью оплачивать за аренду помещения, по которому располагалось ООО "ЛК Возрождение", в июне 2009 года вся документация (документы за 2002-2009 г.г.) была перевезена по месту жительства руководителя.

В результате аварии 12.10.2010 системы центрального отопления произошло залитие квартиры, и соответственно находящейся в ней документации. Факт залития квартиры подтвержден надлежащим образом.

Также в материалах дела имеется протокол собрания участников ООО "ЛК Возрождение" от 08.01.2011 с повесткой дня: уничтожение документов ООО "ЛК Возрождение"; приказ о создании экспертной комиссии от 10.01.2011; акт о выделении документов на уничтожение от 10.01.2011 (в котором содержится опись уничтожаемых документов); акт об уничтожении документов от 10.01.2011.

Оснований не доверять данным документам у суда не имеется.

На основании изложенного доводы конкурсного управляющего о том, что отсутствуют доказательства повреждения залитием квартиры именно этих документов, противоречит материалам дела.

В обоснование своей позиции необходимости предоставления документации за 2008-2009 годы конкурсный управляющий ссылается на то, что без этой документации нельзя определить возможность оспаривания сделок с заинтересованностью, и которые могут быть квалифицированы как подозрительные сделки.

Апелляционная инстанция отклоняет данный довод в силу следующего.

В соответствии со ст. 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка)

Заявление о признании ООО "ЛК "Возрождение" несостоятельным (банкротом)" принято Арбитражным судом Тульской области 10.01.2013. Таким образом, по правилам ст. 61.2 Закона о банкротстве оспорены могут быть сделки, совершенные после 10.01.2010.

Вся документация за три года, предшествующие принятию заявления о признании ООО "ЛК Возрождение" несостоятельным (банкротом), была передана конкурсному управляющему или могла быть им получена самостоятельно.

Тем самым в результате отсутствия документации за период 2008-2009 годы последствия, предусмотренные ст. 10 Закона, не наступили.

Кроме того, для привлечения директора к субсидиарной ответственности требуется установление наличия его вины и причинно-следственной связи между отсутствием документации (отсутствием в ней информации и ее искажением) и невозможностью удовлетворения требований кредиторов.

Доказательства намеренного уклонения руководителя должника от передачи документов и материальных ценностей, утраты бухгалтерской документации и материальных ценностей в соответствии со статьей 65 АПК РФ, в материалы дела конкурсным управляющим представлены не были.

Также конкурсным управляющим не представлено ни одного доказательства тому, что непредоставление Алексеевым Р.Е. документации за период 2008-2009 годы в связи с ее отсутствием, существенно затрудняет проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе препятствует формированию и реализации конкурсной массы.

В то же время в соответствии со ст. 10 Закона о банкротстве основанием для привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности является не сам по себе факт отсутствия бухгалтерской документации или ее искажения, а если в результате отсутствия бухгалтерской документации или искажения содержащихся в ней сведений существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, нашли свою правовую оценку в обжалуемом судебном акте, которую апелляционная инстанция полагает правильной, не опровергают выводы суда, сделанные с учетом установленных фактических обстоятельств, а лишь выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены законно принятого судебного акта.

Судом первой инстанции полно установлены все обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела, как того требует статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, нормы материального права применены верно.

Нарушений норм процессуального права, влекущих по правилам части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отмену судебного акта в любом случае, не выявлено.

Руководствуясь статьей 271, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Тульской области от 29.01.2014 по делу N А68-11947/2012 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.А. Тиминская

Судьи

М.М. Дайнеко И.Г. Сентюрина