Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16 апреля 2014 г. N 03АП-1170/14

г. Красноярск

16 апреля 2014 г.

Дело N А33-21350/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 15 апреля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 апреля 2014 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - Петровской О.В.,

судей: Магда О.В., Радзиховской В.В.

секретаря судебного заседания Астаховой А.И.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "Параллель": Свинкина Д.С., директора по решению от 25.05.2010, Гончарова А.Е., представителя по доверенности от 01.11.2013,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Региональная Строительная Компания" на решение Арбитражного суда Красноярского края от 1 февраля 2014 года по делу N А33-21350/2013, принятое судьей Красовской С.А.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Параллель" (ИНН 2464076194, ОГРН 1052464083682) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Региональная Строительная Компания" (ИНН 2465108963, ОГРН 1072465001476) о взыскании 642 768 рублей 54 копеек задолженности по договору подряда N 22/05-2013.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 1 февраля 2014 года иск удовлетворен.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, в иске отказать.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик привел следующие обстоятельства.

Сумма гарантийного удержания согласно пункту 2.8 договора выплачивается в течение 30 дней с момента подписания Акта технического осмотра сетей водоснабжения и канализации и тепловых сетей эксплуатирующей организацией. Указанный акт истцом не представлен, следовательно, основания выплаты денежных средств в сумме 642 768 рублей 54 копеек отсутствуют.

Общество с ограниченной ответственностью "КрасКом" не является эксплуатирующей организацией, является ресурсоснабжающей организацией, поэтому акт от 12.12.2013, подписанный данной организацией, не является основанием для выплаты денежных средств.

Истец представил отзыв, в котором отклонил доводы апелляционной жалобы, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 6 марта 2014 года апелляционная жалоба ответчика принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 15.04.2014.

В судебное заседание представители ответчика не прибыли.

От ответчика поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие своего представителя.

Материалами дела подтверждается надлежащее извещение ответчика о времени и месте рассмотрения дела судом первой инстанции (л.д. 3-5).

Копия определения о принятии апелляционной жалобы направлялась сторонам судом апелляционной инстанции. Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы опубликована на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации Третьим арбитражным апелляционным судом 07.03.2014.

При изложенных обстоятельствах, в силу статей 121-123, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции признает ответчика надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы и рассматривает жалобу в отсутствие его представителей.

Ответчик заявил ходатайство о приобщении к материалам дела разрешения на ввод объекта в эксплуатацию от 28.02.2014.

Судом в соответствии с частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в удовлетворении ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств отказано, так как ответчик, извещенный надлежащим образом при рассмотрении дела в суде первой инстанции, не обосновал невозможность представления указанных документов в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

22.05.2013 между ООО "РСК" (генеральный подрядчик) и ООО "Параллель" (подрядчик) заключен договор подряда N 22/05-2013 (договор), в соответствии с пунктом 1.1. которого подрядчик на объекте: "Комплекс многоэтажных домов по ул. Взлетная, 5А в Советском районе г. Красноярска (объект) обязался выполнить следующие строительные (строительно-монтажные) работы ( работы): наружные сети канализации от КК-2 до КК-9, а генеральный подрядчик примет результаты работ, выполненных надлежащим образом, и оплатит установленную цену.

Согласно пункту 2.1. договора стоимость работ, поручаемых подрядчику по договору, является твердой и составляет согласно локальному сметному расчету N 1 (приложение N 1 к договору) 6 273 759 руб. 10 коп., в том числе НДС (18%).

Пунктом 2.5. договора предусмотрено, что оплата фактически выполненных работ за отчетный месяц производится ежемесячно в срок не позднее 30 дней с момента приемки работ.

Пунктом 2.8. определено, что ежемесячно, при проведении расчетов, генеральный подрядчик из подлежащих уплате подрядчику денежных средств производит гарантийное удержание в размере 10% от стоимости принятых от подрядчика работ согласно актам формы КС-2 и справкам формы КС-3 в качестве обеспечения соблюдения подрядчиком условий договора, проектной документации, требований государственных стандартов, технических регламентов, строительных норм и правил, технических условий и прочих требований.

В случае обнаружения недостатков выполненных подрядчиком работ, генеральный подрядчик устанавливает разумный срок для устранения указанных недостатков.

В случае нарушения подрядчиком установленного срока устранения недостатков выполненных работ, генеральный подрядчик вправе направить сумму гарантийного удержания на возмещение своих расходов по устранению недостатков и на компенсацию документально подтвержденных убытков. Обязательства генерального подрядчика по расчетам с подрядчиком за выполненные работы в этом случае считаются исполненными надлежащим образом. В части, не покрытой гарантийным удержанием, расходы генерального подрядчика по устранению недостатков и компенсации причиненных убытков подлежат возмещению подрядчиком.

В случае отсутствия недостатков результата всех выполненных работ или в случае их надлежащего устранения подрядчиком в установленный срок, сумма гарантийного удержания возвращается подрядчику в течение 30 дней с момента подписания акта технического осмотра сетей ВиК и ТС эксплуатирующей организацией.

Сумма удержания возвращается подрядчику в том же размере, в каком она была удержана и изменению не подлежит.

В соответствии с пунктом 3.1. договора, сроки выполнения работ определяются в соответствии с графиком производства работ (приложение N 2), который является неотъемлемой частью договора. Стороны определили следующие сроки выполнения работ:

- начало работ - 22.05.2013;

- окончание работ - 31.08.2013.

В силу пункта 5.17. договора, подрядчик обязан в срок, установленный генеральным подрядчиком, устранить за свой счет недостатки и дефекты, выявленные при приемке работ и в период действия гарантийных обязательств.

Характер выявленных дефектов и недостатков, а также сроки их устранения определяется сторонами в акте о выявленных дефектах и недостатках. В случае неявки подрядчика в срок, установленный соответствующим уведомлением генерального подрядчика, либо его уклонения от подписания акта о выявленных дефектах и недостатках, он подписывается генеральным подрядчиком в одностороннем порядке, с дополнительным освидетельствованием указанных недостатков или дефектов уполномоченным представителем организации, осуществляющей технический надзор за строительством объекта.

Для оформления указанного акта подрядчик обязан направить своего представителя в срок не позднее двух рабочих дней с момента получения от генерального подрядчика извещения об обнаружении дефектов и недостатков.

Пунктом 6.3. договора установлено, что в случае наличия замечаний к выполненным работам и предоставленной документации, генеральный подрядчик обязан в течение 10-ти календарных дней с момента получения документации, возвратить ее на доработку с приложением обоснованного перечня замечаний. В таком случае подрядчик обязан устранить недостатки работ, исправит возращенную документацию и передать ее генеральному подрядчику не позднее 2-х календарных дней с момента ее возврата.

Окончательная приемка всех выполненных работ производится в течение 2 календарных дней с даты получения генеральным подрядчиком письменного уведомления подрядчика об их выполнении. Приемка всего комплекса выполненных работ по решению генерального подрядчика оформляется актом о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справкой о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), либо отдельным актом о приемке результатов выполненных работ в целом (в том числе по форме КС-11), либо актом о приемке результатов всех выполненных по договору работ (пункт 6.5. договора).

Согласно пункту 6.7. договора, в случае наличия спора о качестве и (или) недостатках выполненных подрядчиком работ, стороны определяют порядок привлечения эксперта для получения необходимого заключения.

Пунктом 11.2. договора установлено, что все споры по договору рассматриваются Арбитражным судом Красноярского края не зависимо от места фактического нахождения сторон договора на момент возникновения спора.

Договор вступает в силу с момента подписания и действует до полного исполнения сторонами всех обязательств (пункт 11.3. договора).

20.06.2013 между теми же сторонами заключено дополнительное соглашение N 1 к договору подряда от 22.05.2013 N 22/05-2013 (соглашение), в соответствии с пунктом 3 которого стоимость подлежащих выполнению подрядчиком дополнительных работ (с учетом стоимости строительных материалов) является договорной ценой и составляет 250 000 руб., в т.ч. НДС 18%, согласно локальному сметному расчету N 8.

Оплата дополнительных работ производится подрядчиком в порядке, установленном пунктом 2.5. договора (пункт 4 соглашения).

Сроки выполнения дополнительных работ устанавливается: начало - 20.06.2013, окончание - 30.06.2013 (пункт 5 соглашения).

30.07.2013 между генеральным подрядчиком и подрядчиком подписано дополнительное соглашение N 2 к договору подряда от 22.05.2013 N 22/05-2013, в соответствии с пунктом 3 которого стоимость дополнительных работ (с учетом стоимости строительных материалов), составляет 153 841 руб. 32 коп. с учетом НДС 18% и является неизменной.

Согласно пункту 4 соглашения, оплата дополнительных работ производится генеральным подрядчиком в порядке, установленном разделом 2 договора.

Пунктом 5 соглашения установлены сроки выполнения дополнительных работ:

- начало работ - 16.08.2013;

- окончание работ - 19.08.2013.

В подтверждения факта выполнения работ на общую сумму 6 677 685 руб. 38 коп. истцом в материалы дела представлены акты о приемке выполненных работ от 30.06.2013 N 1 на сумму 250 000 руб., от 31.08.2013 N 2 на сумму 5 255 684 руб. 60 коп., от 30.09.2013 N 3 на сумму 1 018 159 руб. 46 коп., от 30.09.2013 N 4 на сумму 153 841 руб. 32 коп., справки о стоимости выполненных работ и затрат от 30.06.2013 N 1 на сумму 250 000 руб., от 31.08.2013 N 2 на сумму 5 255 684 руб. 60 коп., от 30.09.2013 N 3 на сумму 1 172 000 руб. 78 коп., подписанные заказчиком без замечаний и возражений по объему, качеству и стоимости работ.

Ответчик выполненные подрядчиком работы оплатил частично в размере 5 901 363 руб. 13 коп., что подтверждается платежными поручениями от 30.10.2013 N 318 на сумму 1 031 360 руб. 68 коп., от 03.06.2013 N 913 на сумму 2 000 000 руб., от 11.07.2013 N 455 на сумму 250 000 руб., от 28.08.2013 N 132 на сумму 1 000 000 руб., от 19.09.2013 N 459 на сумму 1 620 002 руб. 45 коп.

Уведомлением от 01.10.2013 генеральным подрядчиком произведен зачет встречных требований на сумму 133 553 руб. 71 коп.

С учетом произведенных генеральным подрядчиком оплат и зачета встречных требований задолженность ответчика перед истцом составила 642 768 руб. 54 коп.

25.09.2013 комиссией в составе представителем истца, заказчика ООО "СтройТрейд", ООО "КрасИнКо", ООО "Краском" осмотрены предъявленные работы по устройству наружной сети канализации (участок от КК-2 до КК-9) и установлено, что система канализации пригодна к эксплуатации, о чем составлен акт технического состояния канализации.

Согласно акту от 12.12.2013, составленному комиссией в составе и подписанному всеми членами без возражений: директора заказчика ООО "СтройТрейд" А.Г.Никонова, генерального директора генподрядчика (ответчика по иску) ООО "Региональная строительная компания" А.Ю. Кутыно, от ООО "КрасКом" заместителя директора Соболева А.А., начальника КЦО Аксенова Д.А., начальника управления водоснабжения главного инженера Кадушкина Г.Г., начальника УТР Бабия А.Г., генерального директора ООО "КрасИнКо" Метелькова Д.М., установлено, что на объекте выполнены следующие работы: вынос и перекладка канализационного коллектора Д 400 из под застраиваемого участка по ул. Взлетная, 5а) на участках К9-К8, К8-К7, К7-К6, К6-К5, К5-К4, К4-К3, К3-К2, результат выполненных работ признан соответствующим представленной технической документации, эксплуатация канализации возлагается на ООО "КрасКом".

14.11.2013 истец обратился к ответчику с претензией N 37/13 (направлена в адрес ответчика 15.11.2013) с требованием в течение трех дней со дня получения претензии погасить задолженность в размере 642 768 руб. 54 коп.

Претензия ответчиком оставлена без удовлетворения.

Поскольку ответчиком нарушены обязательства по оплате выполненных работ, истец обратился в суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Из положений статей 702, 740, 746 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) следует, что основанием для возникновения у заказчика денежного обязательства по оплате работ по договору является совокупность следующих обстоятельств - выполнение работ и передача их результата заказчику.

В соответствии с пунктом 4 статьи 753 Кодекса сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Согласно пунктам 1 и 4 статьи 421 Кодекса юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иным правовым актом.

В данном случае в пункте 2.8 договора подряда стороны предусмотрели порядок оплаты выполненных работ, согласно которому оплата работ производится не в полном объеме: десять процентов подлежат возврату в течение 30 дней после подписания акта технического осмотра сетей ВиК и ТС эксплуатирующей организацией.

Следовательно, ответчик обязан уплатить истцу обусловленную цену лишь после подписания акта технического осмотра сетей ВиК и ТС эксплуатирующей организацией.

Включение в договор подряда такого положения об оплате работ не противоречит пункту 2 статьи 746 Кодекса. При этом в силу данного договора обязательным условием наступления для подрядчика момента исполнения обязательства по оплате выполненных работ является получение акта технического осмотра сетей ВиК и ТС эксплуатирующей организацией.

Акт технического осмотра сети истцом был представлен и имеется в материалах дела (л.д. 78).

Данный акт подписан с участием истца, заказчика и эксплуатирующей организацией. Комиссия по результатам осмотра сети определила ее пригодность к эксплуатации.

Ссылки ответчика на нормы Жилищного кодекса Российской Федерации, определяющие лицо, осуществляющее управление жилым домом, апелляционный суд признает несостоятельными.

В соответствии с Правилами технической эксплуатации систем и сооружений коммунального водоснабжения и канализации, утвержденными приказом Госстроя России от 30.12.1999 N 168, эксплуатация систем и сооружений водопроводно-канализационного хозяйства осуществляется организацией водопроводно-канализационного хозяйства (ВКХ) в соответствии с правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации (пункт 1.1.5 правил).

Пунктом 1.1.9 определено, что эксплуатация систем и сооружений ВКХ допускается при наличии у организации ВКХ лицензии на лицензируемые виды деятельности.

Организация ВКХ должна быть специализированной, иметь в своем штате лиц, обученных в соответствии с Методическим пособием по сертификации специалистов жилищно-коммунального хозяйства России (пункт 1.1.25. правил).

Для обеспечения эффективной работы организация ВКХ обязана содержать в исправном состоянии сооружения, коммуникации и оборудование; организовывать капитальный и планово-предупредительный ремонт; осуществлять технический надзор за строительством и реконструкцией и техническую приемку в эксплуатацию новых и реконструированных сооружений, коммуникаций и оборудования.

Организацией водопроводно-канализационного хозяйства в г. Красноярске является ООО "Красноярский Жилищно-коммунальный комплекс" (ООО "КрасКом").

08.04.2009 ООО "КрасКом" выдало заказчику строительства (ООО "СтройТрейд") технические условия для проектирования водопроводно-канализационных сетей и сооружений N 03365 из содержания которых следует, что ООО "СтройТрейд" обязано подготовить проект сетей водопровода и канализации, согласовать проект с ООО "Краском", при производстве работ по устройству сетей водопровода и канализации вызвать представителей ООО "Краском" для составления актов скрытых работ согласно СНиП 3.05.04-85; заключить договор с ООО "Краском" в соответствии с пунктом 3 статьи 12 N 210-ФЗ от 30.12.2004.

Письмами от 22.10.2009 N 6656, от 22.10.2010 NКЦО-3508, направленных в адрес ООО "СтройТрейд" ООО "Краском", вносились изменения в указанные технические условия.

Согласно пункту 1.1.6 правил, организация ВКХ осуществляет эксплуатацию и обеспечивает функционирование систем водоснабжения и канализации в соответствии с договором, заключенным между собственником этих систем и организацией ВКХ.

Так, 02.10.2012 между ООО "Красноярский Жилищно-коммунальный комплекс" (организацией ВКХ) и ООО "СтройТрейд" (заказчиком строительства) заключен договор о подключении объекта капитального строительства к входящим в систему коммунальной инфраструктуры сетям инженерно-технического обеспечения, включающим водоснабжение, водоотведение и очистку сточных вод N 645-12.

Эксплуатирующая организация определена сторонами в акте от 12.12.2013 (л.д. 82) - в котором прямо указано, что эксплуатация канализации возлагается на общество с ограниченной ответственностью "КрасКом".

Поскольку истец строил только сети канализации (пункт 1.1 договора), возложение на него обязанности представить ответчику единый акт технического осмотра сетей водоснабжения и канализации и тепловых сетей, является необоснованным, из условий договора данное требование не следует.

Таким образом, акт технического состояния канализации от 25.09.2013 является основанием в соответствии с пунктом 2.8 договора подряда от 22.05.2013 N 22/05-2013 для выплаты 642 768 рублей 54 копеек.

Доказательств оплаты 642 768 рублей 54 копеек долга не представлено, факт неоплаты в указанной сумме не оспаривается.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы Третий арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что решение Арбитражного суда Красноярского края от 1 февраля 2014 на основании пункта 1 части 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит оставлению без изменения.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от 1 февраля 2014 года по делу N А33-21350/2013 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

О.В. Петровская

Судьи

О.В. Магда В.В. Радзиховская