Вопрос: Учредителем организации является иностранное юридическое лицо, зарегистрированное согласно законодательству Республики Кипр. Учредитель продает свою долю иностранному юридическому лицу, также зарегистрированному в соответствии с законодательством Республики Кипр. Деятельность обоих иностранных юридических лиц не приводит к возникновению постоянного представительства. 65% активов общества состоят из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации. Подлежит ли обложению налогом на доходы иностранного юридического лица данная сделка и следует ли удерживать налог у источника выплаты доходов? ("Финансовая газета. Региональный выпуск", N 31, июль 2010 г.)

Учредителем организации является иностранное юридическое лицо, зарегистрированное согласно законодательству Республики Кипр. Учредитель продает свою долю иностранному юридическому лицу, также зарегистрированному в соответствии с законодательством Республики Кипр. Деятельность обоих иностранных юридических лиц не приводит к возникновению постоянного представительства. 65% активов общества состоят из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации. Подлежит ли обложению налогом на доходы иностранного юридического лица данная сделка и следует ли удерживать налог у источника выплаты доходов?

Иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации, в соответствии со ст. 246 НК РФ признаются плательщиками налога на прибыль в Российской Федерации.

Объектом обложения налогом на прибыль для указанной категории организаций согласно ст. 247 НК РФ признаются доходы, полученные от источников в Российской Федерации, которые определяются в соответствии со ст. 309 НК РФ.

Согласно п.п. 5 п. 1 ст. 309 НК РФ доходы, полученные иностранной организацией от реализации акций (долей) российских организаций, более 50% активов которых состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации, а также финансовых инструментов, производных от таких акций (долей), если получение таких доходов не связано с предпринимательской деятельностью этой иностранной организации через постоянное представительство в Российской Федерации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

На основании п. 1 ст. 310 НК РФ налог с таких доходов исчисляется и удерживается налоговым агентом при каждой сделке.

Статьей 7 НК РФ предусмотрено, что если международным договором Российской Федерации установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные российским налоговым законодательством, то применяются правила и нормы международного договора. Так, п. 4 ст. 13 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 5 декабря 1998 г. (далее - Соглашение) определено, что доходы от отчуждения любого имущества иного, чем то, о котором говорится в пп. 1-3 указанной статьи Соглашения, подлежат налогообложению только в том договаривающемся государстве, резидентом которого является лицо, отчуждающее имущество.

Следует иметь в виду, что лица, к которым применяются положения Соглашения об избежании двойного налогообложения, устанавливающие порядок налогообложения определенных видов доходов, должны иметь фактическое право на получение соответствующего дохода. Иностранная организация имеет фактическое право на доход при наличии правовых оснований для получения дохода, которым является факт заключения ею договора.

Следует также учитывать, что право применять положения международных договоров, касающихся налогообложения и сборов при выплате российской организацией доходов иностранным организациям, возникает не автоматически, а при соблюдении определенных процедур, предусмотренных налоговым законодательством Российской Федерации.

Согласно п. 1 ст. 312 НК РФ при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения. Данное подтверждение должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства.

При представлении иностранной организацией упомянутого подтверждения налоговому агенту до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, налог с такого дохода не удерживается или удерживается по пониженным ставкам.

В связи с тем что НК РФ не устанавливает обязательной формы документов, подтверждающих постоянное местопребывание в иностранном государстве, в п. 5.3 раздела II Методических рекомендаций по применению отдельных положений главы 25 НК РФ, касающихся особенностей налогообложения прибыли (доходов) иностранных организаций, утвержденных приказом МНС России от 28.03.03 г. N БГ-3-23/150, приведено разъяснение о форме, а также порядке оформления и представления данных документов.

Если на момент выплаты дохода иностранной организации организация - источник выплаты дохода не располагает подтверждением, предусмотренным п. 1 ст. 312 НК РФ, то она обязана произвести удержание налога у источника выплаты в порядке и по ставке, установленными положениями ст. 310 НК РФ.

В соответствии со ст. 24, 289 и 310 НК РФ налоговые агенты обязаны в сроки, установленные законодательством, представлять в налоговый орган по месту своего учета информацию о суммах выплаченных иностранным организациям доходов.

Форма налогового расчета (информации) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов утверждена приказом МНС России от 14.04.04 г. N САЭ-3-23/286@.

Согласно Инструкции по заполнению формы налогового расчета (информации) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов, утвержденной приказом МНС России от 3.06.02 г. N БГ-3-23/275, налоговый расчет (информация) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов составляется и представляется налоговыми агентами, выплачивающими доходы иностранным организациям - налогоплательщикам, в отношении любых выплат доходов от источников в Российской Федерации в пользу иностранной организации.

Таким образом, на основании действующего Соглашения налогообложение доходов от реализации доли общества осуществляется на территории Республики Кипр. При этом необходимо представить в произвольной форме (по месту регистрации общества) подтверждение того, что постоянное местопребывание покупателя территория Республики Кипр.

Е. Гладина,

ООО "Аудиторская фирма "ОСБИ"

29 июля 2010 г.

"Финансовая газета. Региональный выпуск", N 31, июль 2010 г.