Топовые убытки (М. Мошкович, О. Бодрягина, А. Авраменко, "эж-ЮРИСТ", N 26, июль 2010 г.)

Топовые убытки

С подачи правительства привлечь к ответственности топ-менеджеров и взыскать с них убытки перед компанией и ее инвесторами станет проще. И доказывать в суде благоразумность и добросовестность принимаемых решений корпоративному управленцу, которому предъявили иск о возмещении ущерба, придется самому. При этом в правительстве, следуя старому как мир методу кнута и пряника, предлагают смягчить закручивание гаек правом "топов" на "золотые парашюты" - бонусы при досрочном увольнении. Раскроется "парашют" или нет, решат акционеры (участники ООО).

Идею усилить ответственность тех, кто стоит у руля компании, в Белом доме вынашивали давно (еще в 2007 г. в недрах ФСФР была разработана концепция соответствующего законопроекта). Однако в Думу правительственная законодательная инициатива поступила только на днях.

Сейчас выиграть дело о взыскании убытков с нерадивых руководителей компаний крайне сложно, да и сами иски о возмещении - большая редкость. И всему виной общие формулировки корпоративного законодательства, которые не дают ответа на ключевой вопрос: какое поведение управленца является недобросовестным или неразумным и соответственно поводом призвать его к ответу? Переломить ситуацию поможет закрепление в законах об АО и ООО критериев разумности и добросовестности поведения членов органов управления компании и, кроме того, введение презумпции вины как действующих, так и бывших руководителей обществ, уверены разработчики.

С этим мнением соглашаются и эксперты. "Законопроект, во-первых, упростит процесс доказывания по искам о возмещении убытков с топ-менеджеров, а, во-вторых, положительно скажется на единообразии судебной практики. Сейчас в отсутствие четких и понятных критериев разумности и добросовестности менеджмента компании при вынесении решения по делу очень большой вес имеет судейское усмотрение", - считает заместитель директора гражданско-правового департамента юридической фирмы "Клифф" Вероника Казакевич. При этом, добавляет она, предлагаемый проектом институт защиты интересов акционеров будет работать в отношении не только миноритариев, но и мажоритариев. Случаи, когда менеджмент злоупотребляет своими полномочиями в ущерб интересам мажоритарных акционеров, которые в свое время за него и проголосовали, нередки, отмечает Вероника Казакевич.

Однако есть и другая сторона медали. Некоторые эксперты допускают, что не только добросовестные, но и нечистые на руку акционеры смогут воспользоваться предлагаемым в поправках механизмом для давления на членов органов управления компании. "Законопроект значительно меняет уже сложившиеся правила игры: обязанность доказывать свою разумность и добросовестность фактически возлагается на плечи самих руководителей и директоров, которых обвиняют в недобросовестном поведении. Такой подход наряду с детализацией самого института ответственности, конечно же, делает "топов" более доступной мишенью как для вполне добросовестных акционеров, так и для различного рода корпоративных шантажистов. Это неизбежные издержки любого института ответственности - наказывать можно как во имя справедливости, так и в чьих-то корыстных целях", - говорит партнер Коллегии адвокатов "Муранов, Черняков и партнеры" Дмитрий Черный. По его предположению, в случае принятия законопроекта в компаниях и отраслях наибольшей активности миноритариев-"шантажистов", а также в крупном бизнесе в целом будет более энергично развиваться практика страхования ответственности менеджмента и директоров корпораций. Также, полагает Дмитрий Черный, возможно, получат распространение соглашения о компенсации компаниями судебных и иных издержек "топов", возникших в связи с привлечением их к гражданско-правовой ответственности. "Обоим указанным страховочным институтам в законопроекте уделяется значительное внимание, а за рубежом D&O (directors and officers liability insurance) давно уже стало неотъемлемым элементом соцпакета руководителя", - говорит он.

Этим стремление правительства закрутить гайки для управленцев не ограничивается. В законах об АО и ООО вводятся новые, практически зеркальные, статьи, где устанавливается конкретный (правда, не исчерпывающий) перечень их прав и обязанностей, перечислены основания, когда придется расстаться с креслом руководителя и сложить полномочия. Помимо всего прочего, вводятся требования для претендентов на "топовые" должности. В списке табу: судимость за умышленные преступления, действующее административное наказание в виде дисквалификации, возрастной ценз (до 18 лет). При этом уставом общества могут быть предусмотрены и другие запреты для топ-менеджеров, однако признаки расовой, половой, религиозной дискриминации не допускаются.

Хорошие новости для руководителей компаний все-таки имеются - согласно поправкам менеджеры на управленческих топ-должностях, досрочно прекратившие полномочия (как по обоюдному согласию, так и по инициативе общества), имеют право на компенсацию. Добро на бонус экс-руководителям дает общее собрание акционеров (участников ООО).

Инициированную в правительстве миссию поднять планку корпоративного управления и ввести реальные механизмы, позволяющие прижать к стенке недобросовестных управленцев, в Думе, конечно, поддержат. Но займутся этим, безусловно, благим делом думцы по завершении заслуженного отпуска - как нам сообщили в профильном Комитете по финрынку, законопроект до осеннего парламентского сезона пролежит в думском портфеле.

М. Мошкович,

О. Бодрягина,

А. Авраменко,

"эж-ЮРИСТ"

"эж-ЮРИСТ", N 26, июль 2010 г.