Программа для ЭВМ. Право на использование (А.М. Гармаш, "В курсе правового дела", N 17, сентябрь 2010 г.)

Программа для ЭВМ. Право на использование

Невозможно себе представить современную организацию, не использующую компьютерную технику и программы для нее. Польза от них очевидна, однако при определенных условиях наличие программ для ЭВМ может обернуться для компании серьезной проблемой. Кому принадлежат исключительные права, что нужно знать при приобретении и использовании программ для ЭВМ - пойдет речь в этой статье.

Программа "в законе"

Программа для ЭВМ (далее - программа) - это "представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения"*(1).

Кроме программ могут создаваться и различные базы данных (БД). Под ними следует понимать объективную форму представления и организации совокупности данных, систематизированных таким образом, чтобы эти данные могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ (например, базы данных объектов недвижимости, сделок, организаций и пр.)*(2).

Авторские права на все виды программ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код, охраняются так же, как авторские права на произведения литературы. То есть программы являются интеллектуальной собственностью автора. При этом автор или иной первоначальный правообладатель определяется в соответствии с законодательством, действовавшим на момент создания программы.

Интеллектуальная собственность охраняется законом*(3). Вместе с тем термином "интеллектуальная собственность" охватываются только сами результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, но не права на них*(4). На результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность) в силу статьи 1226 ГК РФ признаются интеллектуальные права, которые включают в себя исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных ГК РФ, также личные неимущественные права и иные права.

Необходимо отметить, что с 1 января 2008 года статья 128 "Объекты гражданских прав" ГК РФ применяется в следующей редакции: "К объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага".

Гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, а другие лица не могут использовать охраняемый законом объект без согласия правообладателя*(5).

Нужно иметь в виду, что авторское право на программу возникает в силу ее создания и признается за физическим или юридическим лицом, которыми она создана. Для признания и осуществления авторского права не требуются обязательная регистрация или соблюдение других формальностей, в отличие от иных объектов интеллектуальной собственности, например товарных знаков. Отсутствие регистрации программы не изменяет правового режима программы как объекта авторского права. Иначе говоря, регистрировать программу или нет, остается на усмотрение автора.

Регистрируем свои права

Обладатель авторских прав на программу по своему желанию в течение срока действия авторского права может зарегистрировать ее в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам - Роспатенте*(6). Исключение составляют программы и БД, содержащие сведения, составляющие государственную тайну.

Регистрация программы облегчает отношения сторон при заключении договоров, например лицензионных или об отчуждении прав на программу. В предмете договора достаточно будет указать лишь номер свидетельства о регистрации и название программы, а не делать достаточно объемное приложение к договору с ее описанием для идентификации предмета договора.

Более того, если программа зарегистрирована в Роспатенте, правообладателю будет проще доказать принадлежность авторских прав именно ему. При этом следует учесть, что сведения, внесенные в реестр программ для ЭВМ, считаются достоверными до тех пор, пока не доказано иное. Ответственность за достоверность указанных сведений несет заявитель*(7).

Интересны положения части IV ГК РФ, касающиеся регистрации договоров об отчуждении прав на программу. Так, если права на программу зарегистрированы, то договоры об отчуждении исключительного права на такую программу и переход исключительного права без договора подлежат обязательной государственной регистрации*(8).

В случае государственной регистрации правообладателем программ наступают правовые последствия: отчуждение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности по договору, залог этого права и предоставление права использования такого результата по договору также подлежат госрегистрации. Несоблюдение требования о госрегистрации договоров об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности либо о предоставлении другому лицу права его использования влечет недействительность соответствующего договора. Таким образом, при состоявшейся госрегистрации программы любой договор об отчуждении, о залоге, предоставлении права на ее использование без его государственной регистрации делает эту сделку недействительной с момента ее совершения*(9).

Следует отметить, что использование программ, созданных по заказу и созданных при выполнении работ по договору, предметом которых не являлось создание программ, регулируется разными нормами ГК РФ - статьями 1296 и 1297 соответственно.

Исключительные права на созданный по заказу объект интеллектуальной собственности принадлежат заказчику, если в договоре между автором (авторами) и работодателем не предусмотрено иное*(10).

Правовая охрана программы и БД не распространяется:

- на языки программирования, используемые для написания программы;

- идеи и принципы, лежащие в основе программы или базы данных, в том числе их отдельных элементов;

- организацию интерфейса и алгоритма.

Если программа создана при выполнении договора подряда или договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, которые прямо не предусматривали ее создания, исключительное право на нее принадлежит подрядчику (исполнителю), если договором между ним и заказчиком не предусмотрено иное*(11).

Исключительное право на программу действует в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти, считая с 1 января года, следующего за годом его смерти. Если программа создана коллективом авторов, срок действия исключительного права заканчивается через 70 лет со времени смерти последнего из авторов, считая с 1 января года, следующего за годом его смерти.

Исключительное право на базу данных принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное. Когда исключительное право на БД принадлежит заказчику, подрядчик (исполнитель) вправе, поскольку договором не предусмотрено иное, использовать такую базу для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права*(12).

Интеллектуальные права на БД являются авторскими. Они действуют с момента ее создания в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти, считая с 1 января года, следующего за годом смерти.

Автору программы или базы данных, иному правообладателю принадлежит исключительное право на осуществление и (или) разрешение следующих действий:

- воспроизведение программы или БД (полное или частичное) в любой форме, любыми способами;

- распространение программы или БД;

- модификацию программы или БД, в том числе их перевод с одного языка на другой;

- иное использование программы или БД.

Нужно учитывать, что исключительное право на программы и базы данных не связано с правом собственности на их материальный носитель. Любая передача прав на материальный носитель не влечет передачи каких-либо прав на программы и базы данных. Например, если правообладатель хочет передать третьему лицу носитель с записанной на нем программой, то это возможно лишь на основании договора о передаче соответствующей программы - независимо от того, кому принадлежит материальный носитель.

Кроме того, право на свободное воспроизведение программы или базы данных принадлежит только лицу, правомерно владеющему экземпляром такой программы или базы данных (пользователю)*(13).

При этом лицо, записавшее программу или базу данных в память ЭВМ*(14), если оно правомерно приобрело экземпляр такой программы или базы данных, должно при продаже или ином отчуждении экземпляра программы или БД удалить его из памяти принадлежащей ему ЭВМ.

Копия программы или БД, предназначенная для архивных целей или замены правомерно приобретенного экземпляра в случаях, когда такой экземпляр утерян, уничтожен или стал непригоден для использования, должна быть уничтожена, если владение экземпляром этой программы или БД перестало быть правомерным*(15).

Распоряжение правами

Правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом*(16).

Исключительное право на программу или базу данных может быть передано полностью или частично другим физическим или юридическим лицам по договору.

К сведению. К договорам о распоряжении исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, в том числе к договорам об отчуждении исключительного права и к лицензионным (сублицензионным) договорам, применяются общие положения об обязательствах (статьи 307-419 ГК РФ) и о договоре (статьи 420-453 ГК РФ), поскольку иное не установлено ГК РФ и не вытекает из содержания или характера исключительного права.

Договор заключается в письменной форме. Он должен содержать следующие существенные условия: объем и способы использования программы или БД, порядок выплаты и размер вознаграждения, срок действия договора.

Существует 2 основных вида договоров по распоряжению исключительным правом:

1. Договор об отчуждении исключительного права (исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации передается в полном объеме)*(17).

2. Лицензионный договор*(18) (заключение такого договора не влечет за собой переход исключительного права к лицензиату*(19)).

Если договор, предусматривающий отчуждение права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, в то же время ограничивает способы использования соответствующего результата или средства либо устанавливает срок действия этого договора, то с учетом положений статьи 431 ГК РФ он может быть квалифицирован судом как лицензионный договор*(20). При отсутствии такой возможности договор признается недействительным*(21).

Договор об отчуждении исключительного права заключается только в письменной форме. Лицензионный договор заключается в письменной форме, если ГК РФ не предусмотрено иное. При этом несоблюдение письменной формы договора влечет недействительность такого договора*(22). Об этом же свидетельствует и судебная практика*(23).

Если результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации подлежат госрегистрации, договоры об отчуждении исключительного права и лицензионные договоры также подлежат госрегистрации. Несоблюдение данного требования влечет недействительность договора*(24). Однако в случае, если такой договор совершен в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от его регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации данного договора, которое является основанием для государственной регистрации*(25).

По общему правилу исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации переходит от правообладателя к приобретателю, если соглашением сторон не предусмотрено иное, в момент заключения не подлежащего регистрации договора об отчуждении исключительного права*(26). Если же такой договор подлежит государственной регистрации, то момент перехода исключительного права определяется в силу закона императивно - моментом государственной регистрации этого договора. Условие подлежащего государственной регистрации договора об отчуждении исключительного права, устанавливающее иной момент перехода исключительного права, ничтожно*(27).

Договор об отчуждении исключительного права может быть как возмездным, так и безвозмездным. При отсутствии условия о размере вознаграждения или порядке его определения возмездный договор об отчуждении исключительного права считается незаключенным*(28).

При определении цены договора не применяется правило, согласно которому, если в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги*(29).

По лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата в предусмотренных договором пределах, а лицензиат вправе использовать результат интеллектуальной деятельности только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату*(30).

Лицензионный договор заключается в письменной форме и подлежит государственной регистрации в случае, если программа зарегистрирована уполномоченным государством органом. Несоблюдение письменной формы или требования о госрегистрации влекут за собой недействительность лицензионного договора*(31).

В лицензионном договоре указывается территория, на которой он действует. В противном случае лицензиат вправе использовать результат интеллектуальной деятельности на всей территории Российской Федерации*(32).

Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности, а если в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на 5 лет. При прекращении исключительного права прекращается и лицензионный договор.

В отношении возмездности лицензионного договора действуют нормы, аналогичные договору об отчуждении исключительного права*(33). Но в лицензионном договоре может быть указан не конкретный размер вознаграждения, а способ его определения, например процент от дохода и т.п.

Предмет лицензионного договора - результат интеллектуальной деятельности, право использования которого предоставляется по договору, с указанием в соответствующих случаях номера и даты выдачи документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат (свидетельство), способы использования результата интеллектуальной деятельности. Переход исключительного права на результат интеллектуальной деятельности к новому правообладателю не является основанием для изменения или расторжения лицензионного договора, заключенного предшествующим правообладателем.

Лицензионный договор может предусматривать:

- предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная) лицензия);

- предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия)*(34).

Если лицензионным договором не предусмотрено иное, лицензия предполагается простой (неисключительной)*(35). В одном лицензионном договоре в отношении различных способов использования результата интеллектуальной деятельности могут содержаться условия, предусмотренные для лицензионных договоров разных видов*(36).

Заключение лицензионных договоров о предоставлении права использования программы допускается также путем заключения каждым пользователем с правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре программы либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования программы пользователем, как оно определяется такими условиями, означает его согласие на заключение договора*(37).

При письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (сублицензионный договор)*(38). При этом ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата несет лицензиат, если лицензионным договором не предусмотрено иное.

В целом к сублицензионному договору применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре*(39).

Таким образом, положения части IV ГК РФ и разъяснения высших судов достаточно подробно регламентируют сферу создания, функционирования и использования программ для ЭВМ, в том числе и в отношении способов предоставления исключительных прав на их использование, что, несомненно, будет способствовать дальнейшему укреплению и соблюдению авторского права в России.

А.М. Гармаш,

докторант ВНИИ МВД России

"В курсе правового дела", N 17, сентябрь 2010 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) ст. 1261 ГК РФ

*(2) ст. 1260 ГК РФ

*(3) п. 2 ст. 1225 ГК РФ

*(4) п. 9 постановления Пленума ВС РФ N 5 и Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009

*(5) п. 1 ст. 1229 ГК РФ

*(6) ст. 1262 ГК РФ

*(7) п. 6 ст. 1262 ГК РФ

*(8) п. 5 ст. 1262 ГК РФ

*(9) ст. 167, 168 ГК РФ

*(10) п. 1 ст. 1296 ГК РФ

*(11) п. 1 ст. 1297 ГК РФ

*(12) п. 2 ст. 1296 ГК РФ

*(13) ст. 1280 ГК РФ

*(14) пп. 1 п. 1 ст. 1280 ГК РФ

*(15) пп. 2 п. 1 ст. 1280 ГК РФ; п. 36 постановления Пленума ВС РФ N 5 и Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009

*(16) п. 1 ст. 1233 ГК РФ

*(17) ст. 1234 ГК РФ

*(18) ст. 1235 ГК РФ

*(19) п. 1 ст. 1233 ГК РФ

*(20) п. 13.1 постановления Пленума ВС РФ N 5 и Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009

*(21) ст. 168 ГК РФ

*(22) п. 2 ст. 162, п. 2 ст. 1234, п. 2 ст. 1235 ГК РФ

*(23) решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.10.2008 по делу N А40-42167/08-75-130; постановление Девятого апелляционного арбитражного суда от 10.02.2009 N 09АП-114/2009-АК по делу N А40-42167/08-75-130

*(24) п. 2 ст. 1234, п. 2 ст. 1235 ГК РФ

*(25) п. 3 ст. 165 ГК РФ

*(26) п. 4 ст. 1234 ГК РФ

*(27) ст. 168 ГК РФ

*(28) абз. 2 п. 5 ст. 1235 ГК РФ

*(29) п. 3 ст. 424 ГК РФ

*(30) п. 1 ст. 1235 ГК РФ

*(31) п. 2 ст. 1235 ГК РФ

*(32) п. 3 ст. 1235 ГК РФ

*(33) п. 4, 5 ст. 1235 ГК РФ

*(34) ст. 1236 ГК РФ

*(35) п. 2 ст. 1236 ГК РФ

*(36) п. 3 ст. 1236 ГК РФ

*(37) п. 3 ст. 1286 ГК РФ

*(38) п. 1 ст. 1238 ГК РФ

*(39) п. 5 ст. 1238 ГК РФ