Выход участника из ООО (А.М. Гармаш, "В курсе правового дела", N 18, сентябрь 2010 г.)

Выход участника из ООО

Право участника ООО на выход из общества незыблемо. От того, насколько грамотно вы его "проводите", будет зависеть, пройдет расставание безболезненно или обернется долгими судебными тяжбами.

Право на выход

Правовая основа свободного выхода участника из общества заложена в пункте 1 статьи 34 Конституции РФ, который гласит: каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Для сравнения: в открытом акционерном обществе соблюдение указанной нормы обеспечивается возможностью акционера реализовать свои акции третьему лицу. Судебная практика отсылает не только к конституционным нормам, но и к статье 94 ГК РФ, которая предусматривает право участника в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников и является императивной нормой*(1).

Изменения, внесенные в прошлом году в статью 26 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", несомненно, удовлетворили тех, для кого эта проблема была актуальна*(2). С 1 июля 2009 года "участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества"*(3). Таким образом, норма стала диспозитивной, и с указанной даты выйти из общества можно, если это четко прописано в уставе конкретного ООО. Однако следует признать, что по состоянию на 1 июля 2009 года (и далее - до первой регистрации изменений) в уставах абсолютного большинства ООО, действующих на территории РФ, право свободного выхода будет закреплено исходя хотя бы из того, что ранее норма о свободном выходе была императивной, а пункт 2 статьи 12 этого же Закона так же императивно требовал включать в устав "сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества".

Несмотря на новеллы Закона N 14-ФЗ, в нем осталось много неурегулированных вопросов, требующих решения. Например, в соответствии с пунктом 1 статьи 21 Закона N 14-ФЗ переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании.

Согласно пункту 4 этой же статьи цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов, балансовая стоимость активов на последнюю отчетную дату, чистая прибыль и др.). Согласно статье 20 рассматриваемого Закона стоимость чистых активов общества определяется в порядке, установленном Законом N 14-ФЗ и издаваемыми в соответствии с ним нормативными актами. По мнению Минфина*(4), при оценке стоимости чистых активов общества могут руководствоваться Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ*(5).

Вот здесь и возникают вопросы и злоупотребления не со стороны выходящего участника, а уже со стороны общества, так как выходящий участник почти сразу теряет контроль над делами общества. Даже право на ознакомление с внутренними документами у него отсутствует. На основе судебных прецедентов можно сделать вывод, что вышедший участник имеет право знакомиться только с бухгалтерскими, фактически общедоступными, документами, но не с документами, раскрывающими суть хозяйственной деятельности общества*(6), а требование об ознакомлении с документами, раскрывающими суть хозяйственной деятельности общества и его ценовую политику (сметы, акты выполненных работ, договоры подряда и субподряда), не основано на законе, и его выполнение может негативно повлиять на конкурентоспособность общества. То есть, учитывая реальную возможность выведения ликвидного имущества оставшимися участниками общества, вышедший участник может вообще не получить действительную стоимость своей доли, а его правопритязание будет ограничено стоимостью его номинальной доли, то есть частью от минимального уставного капитала в 10 000 руб.

В этом случае могло бы помочь правило, согласно которому выходящий участник имел бы возможность влиять на крупные сделки общества до момента определения действительной доли. Но разработка и внедрение такой нормы потребует углубленного анализа не только деятельности большого количества ООО, но и обширной судебной практики.

Оформляем выход

Итак, участник имеет намерение выйти из общества, ему такое право предоставлено, если нет соответствующих ограничений в уставе.

Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена*(7).

Как уже говорилось, участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким его участникам. Согласие других участников или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом.

Таким образом, необходимо определить, требуется ли в соответствии с уставом общества получение этого согласия.

Если уставом предусмотрено получение такого согласия, нужно уведомить общество о предстоящей продаже в порядке и на условиях, которые разрешены уставом.

Согласие общества на продажу доли считается полученным участником общества, отчуждающим долю или часть доли, при условии, что:

- в течение 30 дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока он получил согласие общества, выраженное в письменной форме;

- в течение 30 дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока от общества не поступил отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме*(8).

Сделка по отчуждению доли или части доли в уставном капитале общества должна быть нотариально оформлена*(9). Несоблюдение этого условия влечет за собой недействительность этой сделки.

Подобные сделки по отчуждению доли общества подлежат обязательному нотариальному удостоверению, если они не совершаются в рамках использования преимущественного права покупки доли общества другими участниками*(10). Нотариус, заверяющий сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, проверяет полномочие отчуждающего их лица на распоряжение такой долей или частью доли*(11).

Договор купли-продажи доли составляется нотариусом и подписывается сторонами сделки в его присутствии.

Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки об отчуждении доли или части доли в уставном капитале общества*(12).

Следует отметить, что список документов, представляемых нотариусу в этом случае, законом не установлен, поэтому некоторые нотариусы на свое усмотрение требуют:

- документы, подтверждающие регистрацию юридического лица (свидетельство о регистрации юридического лица);

- устав юридического лица со всеми изменениями;

- протокол общего собрания участников (либо решение единственного участника) о создании ООО;

- выписку из ЕГРЮЛ;

- протокол о назначении директора общества (хотя такой документ обычно требуется для подтверждения полномочий руководителя действовать от имени ООО, а в данном случае ООО стороной сделки не выступает);

- документы, подтверждающие право на отчуждаемую долю: учредительный договор либо нотариально удостоверенная копия договора, на основании которого участник приобрел долю.

Кроме того, многие нотариусы требуют выписку из банка об оплате доли в уставном капитале общества.

Если сторона по сделке - юридическое лицо, необходимы документы, подтверждающие его правоспособность (учредительные документы), а также документы, подтверждающие полномочия руководителя либо представителя общества, совершающего сделку от имени юридического лица. Кроме того, нотариус может запросить документы о том, что сделка не является крупной; в случае крупной сделки - надлежащее одобрение (для ООО - протокол общего собрания участников). Если стороной сделки по отчуждению доли выступает физическое лицо, нужно согласие супруга(и) на сделку (нотариально удостоверенное согласие).

На первый взгляд нотариальное удостоверение делает сделку более прозрачной и защищенной - ведь нотариусы, как правило, тщательно проверяют документы. Доля в уставном капитале считается перешедшей к покупателю с момента нотариального заверения сделки*(13), а подача заявления в налоговый орган для внесения изменений в ЕГРЮЛ возлагается на нотариуса.

Однако нотариус обязан проверить лишь полномочие участника, отчуждающего долю, распоряжаться этой долей*(14). Таким образом, соблюдение преимущественных прав покупки не входит в круг вопросов, проверяемых нотариусом в обязательном порядке. Вместе с тем при несоблюдении преимущественного права покупки участник, право которого нарушено, вправе потребовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя доли по сделке*(15).

Немаловажна также довольно высокая цена на услуги нотариуса по удостоверению таких сделок.

Нотариус не позднее 3-дневного срока после удостоверения вышеуказанной сделки передает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанное участником общества, отчуждающим долю или часть доли*(16).

Нотариус в 3-дневный срок с момента удостоверения сделки передает обществу копию заявления о внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц.

По соглашению сторон, совершающих сделку, общество может быть уведомлено одной из них. В таком случае нотариус не несет ответственности за неуведомление общества о совершенной сделке*(17).

Приняв решение об отчуждении доли третьему лицу, участник должен соблюдать преимущественное право других участников на покупку доли*(18). Преимущественное право покупки действует, когда участник собирается совершить сделку по продаже доли. При безвозмездном отчуждении, например при дарении, у участников преимущественное право не возникает.

Участники общества могут воспользоваться преимущественным правом покупки доли в течение 30 дней*(19) либо в течение более длительного срока, если он предусмотрен уставом.

Если ни участники, ни общество не воспользовались преимущественным правом покупки доли, участник может продать ее третьему лицу.

Возникает вопрос, всегда ли необходим нотариус? Исходя из Закона N 14-ФЗ можно выделить и альтернативные способы перехода прав на долю в уставном капитале ООО.

1. Выход участника и продажа доли, перешедшей к обществу, третьему лицу.

В результате выхода участника из ООО его доля переходит обществу, а общество должно выплатить действительную стоимость доли участнику в 3-месячный срок со дня заявления о выходе. В течение 1 года со дня перехода доли к обществу она должна быть по решению общего собрания участников распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале или предложена для приобретения всем либо некоторым участникам общества или третьему лицу, если это не запрещено уставом*(20). Таким третьим лицом и будет покупатель доли. Сделка по продаже принадлежащей обществу доли третьему лицу не подлежит нотариальному удостоверению*(21).

Таким образом, изменения в ЕГРЮЛ вносятся дважды:

- в связи с выбытием участника и переходом доли к обществу;

- в связи с появлением нового участника.

2. Отчуждение доли участником обществу и продажа доли обществом третьему лицу.

Рассматриваемый вариант отличается от первого тем, что, вместо выхода из общества, участник отчуждает долю обществу*(22).

Участник обращается с требованием к обществу о приобретении его доли. Обращение возможно, если:

а) уставом закреплен запрет отчуждать долю третьему лицу и участники отказались от приобретения доли;

б) устав обязывает получить согласие участников на отчуждение доли и такое согласие не получено.

Общество по требованию приобретает долю у участника. Доля, принадлежащая обществу, должна быть распределена между участниками либо продана участникам или третьим лицам.

Первые два варианта могут быть применены только в обществе с количеством участников больше одного. Не допускается выход из общества, если в результате не останется ни одного участника*(23). Если в обществе один участник, сначала должен быть произведен ввод нового участника, а затем вывод прежнего.

3. Введение нового участника.

Общество увеличивает уставной капитал путем внесения вклада третьим лицом и включения его в состав участников*(24). Процедура такова: третье лицо обращается с заявлением о принятии его в общество и внесении вклада. Хотя Закон N 14-ФЗ не содержит обязательной формы такого заявления, обычно оно оформляется письменно либо делается указание на такое заявление в протоколе общего собрания (для общества с одним участником - решение единственного участника). По заявлению третьего лица общее собрание участников единогласно принимает решение об увеличении уставного капитала путем внесения вклада третьим лицом. В решении должны быть указаны решения о принятии третьего лица в общество, о внесении в устав общества изменений в связи с увеличением уставного капитала общества, об определении номинальной стоимости и размера доли третьего лица, а также об изменении размеров долей участников общества. Эти решения принимаются всеми участниками общества единогласно. После внесения вклада общее собрание участников принимает решение об увеличении уставного капитала. Далее ООО должно зарегистрировать изменения в ЕГРЮЛ и представить не только указанные решения, но и доказательства внесения вклада (платежное поручение, приходно-кассовый ордер либо акт приема-передачи, если вклад вносится имуществом).

Плюсами любого из указанных альтернативных способов по сравнению с нотариально удостоверяемой сделкой отчуждения доли, безусловно, являются экономия времени и меньшие материальные расходы. В таком порядке можно передать не полностью оплаченную долю, не обязательно оформлять оферту для соблюдения преимущественного права участников на покупку доли.

Между тем есть и минусы, которые следует выделить:

- слабая защищенность интересов приобретателя доли, так как момент приобретения связан с внесением изменений в ЕГРЮЛ, а на это требуется время. Например, участник договорился о продаже доли третьему лицу. Остальные участники не возражают. Участник выходит из общества. Однако при распределении доли, отчужденной обществу, участники приняли решение распределить ее между собой и не продавать третьему лицу. Участник, теперь уже бывший, никак не может повлиять на ход событий, а третье лицо вынуждено обращаться в суд за защитой своего права. Отсюда следует еще один риск для приобретателя доли: доля считается приобретенной после изменений в ЕГРЮЛ, вносимых налоговым органом на основании нотариально удостоверенного заявления, подписанного и представленного в налоговый орган руководителем общества, то есть приобретатель доли находится в зависимом положении от руководителя;

- возможность оспаривания сделок на основании пункта 2 статьи 170 ГК РФ;

- выбывающему участнику должна быть выплачена действительная стоимость доли из средств общества;

- необходимость последовательного отражения в бухгалтерском учете выхода участника из общества и приобретения доли обществом, выплаты участнику действительной стоимости доли, отчуждения доли третьему лицу (при сделке по отчуждению доли она переходит от продавца к покупателю);

- сложная реализация альтернативных способов, которая связана с особыми требованиями к уставу, неоднократным обращением в налоговый орган для регистрации изменений в ЕГРЮЛ. Для подачи документов в налоговый орган надо обращаться к нотариусу за удостоверением подлинности подписи на заявлении, подаваемом в ФНС.

Налоговый аспект

В заключение хотелось бы напомнить о налоговых последствиях для выходящих из общества участников.

Если этот участник - физическое лицо и он получил доход в натуральной форме, представляющий собой объект обложения НДФЛ и учитываемый при определении налоговой базы*(25), то при выходе такого участника из состава учредителей ООО налогом не облагается стоимость его доли в пределах первоначального взноса, внесенного в уставный капитал. Сумма выплаты действительной стоимости доли в уставном капитале общества (в денежной или натуральной форме), превышающая сумму первоначального взноса, подлежит включению в налоговую базу физических лиц, облагаемую по ставке 13% у налоговых резидентов Российской Федерации.

Общество является налоговым агентом в отношении дохода, превышающего сумму первоначального взноса участника в уставный капитал, и обязано исчислить, удержать у налогоплательщика и перечислить в бюджет сумму налога с такого дохода*(26). Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, от обязанностей налогового агента не освобождены*(27).

Физические лица при получении дохода, с которого не был удержан налог налоговыми агентами, самостоятельно производят исчисление и уплату налога на основании налоговой декларации, представляемой в налоговый орган по месту своего учета*(28).

Процесс совершенствования законодательства затронул и проблемы, связанные с деятельностью обществ с ограниченной ответственностью, в частности с выходом участника из общества. Будем надеяться, что принятые нововведения позволят всем заинтересованным сторонам соблюсти и защитить свои законные права и интересы.

А.М. Гармаш,

докторант ВНИИ МВД России

"В курсе правового дела", N 18, сентябрь 2010 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) п. 27 постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6 и Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996

*(2) п. 12 ст. 3 Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации"

*(3) п. 1 ст. 26 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"

*(4) письмо Минфина России от 07.12.2009 N 03-03-06/1/791

*(5) утв. приказом Минфина России и ФКЦБ России от 29.01.2003 N 10н, 03-6/пз

*(6) постановление Президиума ВАС РФ от 01.09.2005 N 1960/05 по делу N А42-2901/04-9

*(7) п. 3 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ

*(8) п. 10 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ

*(9) п. 11 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ

*(10) там же

*(11) п. 13 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ

*(12) п. 12 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ

*(13) п. 12 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ

*(14) п. 13 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ

*(15) п. 18 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ

*(16) п. 14 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ

*(17) п. 14, 15 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ

*(18) п. 4 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ

*(19) п. 5 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ

*(20) п. 2 ст. 24 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ

*(21) абз. 2 п. 11 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ

*(22) п. 2 ст. 23 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ

*(23) п. 2 ст. 26 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ

*(24) п. 2 ст. 19 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ

*(25) ст. 208-211 НК РФ

*(26) п. 2 ст. 214, п. 2 ст. 275 НК РФ

*(27) п. 5 ст. 346.11 НК РФ; письма Минфина России от 28.09.2009 N 03-11-06/2/198, УФНС России по г. Москве от 15.04.2009 N 16-15/036228

*(28) ст. 229, пп. 4 п. 1, п. 2, 3 ст. 228 НК РФ