Иностранные работники. Обзор изменений (Ю.А. Никерова, "Зарплата", N 9, сентябрь 2010 г.)

Иностранные работники. Обзор изменений

Законодатели внесли изменения в ряд законов, регулирующих правоотношения с трудовыми мигрантами, сроки их пребывания на территории России, порядок оформления рабочих и деловых виз этой категории работников. Поправки коснулись Налогового кодекса и КоАП РФ. Обзор нововведений в статье.

Изменения законодательства, касающиеся трудовых мигрантов

Федеральный закон N 86-ФЗ внес поправки в ряд федеральных законов, касающихся трудовой деятельности иностранных работников на территории России, а также работодателей, использующих их труд. Так, изменения и дополнения внесены в отдельные нормы:

- Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ). Поправки вступили в силу с 1 июля 2010 года, за исключением дополнения статьи 13 пунктом 4.6, вступающего в силу с 1 января 2013 года.

- Федерального закона от 15.08.96 N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" (далее - Закон N 114-ФЗ). Поправки связаны со сроками пребывания, оформлением рабочей и деловой виз, сроками действия этих виз в отношении различных категорий иностранных граждан;

- Федерального закона от 18.07.2006 N 109-ФЗ "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации" (далее - Закон N 109-ФЗ). Поправки имеют отношение к условиям снятия с миграционного учета.

Кроме того, новые положения внесены также в налоговое законодательство и законодательство об административных правонарушениях.

Поговорим обо всем подробнее.

Новые категории иностранных граждан в трудовых отношениях

Важные изменения коснулись статьи 13 Закона 115-ФЗ. Эта статья определяет условия участия в трудовых отношениях иностранных граждан, прибывших в РФ как в визовом порядке, так и безвизовом (далее - визовые и безвизовые работники). С 1 июля 2010 года в ней появились две новые подкатегории временно пребывающих на территории России иностранных граждан:

- высококвалифицированные специалисты (как визовые, так и безвизовые);

- безвизовые иностранные работники, которые трудятся у физических лиц и которым для осуществления трудовой деятельности необходимо приобрести специальный патент.

Высококвалифицированные специалисты. Согласно пункту 1 статьи 13.2 Закона N 115-ФЗ иностранный специалист признается высококвалифицированным, если имеет опыт работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности и условия привлечения его к трудовой деятельности в Российской Федерации предполагают получение им заработной платы (вознаграждения) в размере 2 млн. руб. и более за год.

Обратите внимание: при отнесении иностранного работника к категории "высококвалифицированный специалист" не имеет значения, из какой страны он прибыл, требуется ли ему оформление визы (ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Безвизовые иностранцы, работающие у физических лиц на основании патента (ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ). С 1 июля 2010 года безвизовые трудовые мигранты, которые трудятся у физических лиц (домработницы, няни, специалисты, оказывающие услуги по ремонту квартир, и т.д.), вправе осуществлять свою деятельность только при наличии патента. За работу без патента, а также за привлечение к трудовой деятельности без этого документа статьями 18.10 и 18.15 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность как для иностранного работника, так и для нанимателя.

Примечание. Трудовая деятельность и заработная плата работника-иностранца

В пункте 1 статьи 2 Закона N 115-ФЗ установлено, что трудовая деятельность иностранного гражданина - это работа в Российской Федерации на основании трудового или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг).

Отсюда следует, что установленная норма заработной платы (вознаграждения) относится не только к сумме заработка, определяемой в соответствии со статьей 129 Трудового кодекса, но и к вознаграждению за выполненные работы, оказанные услуги по договорам гражданско-правового характера.

Обратите внимание: новшества законодательства предоставили безвизовым иностранным работникам возможность осуществлять трудовую деятельность как на основании разрешения на работу, так и на основании патента.

Рассказывать об изменениях законодательства, касающихся данной категории иностранных работников, мы не будем, поскольку они не состоят в трудовых отношениях с работодателями - юридическими лицами.

А вот о нововведениях, регулирующих условия участия в трудовых отношениях высококвалифицированных специалистов, поговорим подробнее.

Условия привлечения к трудовой деятельности высококвалифицированного специалиста

Категории работодателей. Принять на работу иностранных работников, признанных высококвалифицированными, вправе (подп. 1 п. 5 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ):

- российские коммерческие компании;

- научные организации, образовательные учреждения;

- учреждения здравоохранения;

- филиалы иностранных юридических лиц.

Безупречное прошлое работодателя. Организация вправе привлечь высококвалифицированных иностранных специалистов, если:

- она не подвергалась штрафам за незаконное привлечение к трудовой деятельности иностранцев в течение двух лет до момента подачи ходатайства;

- за потенциальным работодателем не числятся неисполненные постановления о назначении административного наказания за совершение таких правонарушений (подп. 2 п. 5 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Документы и квоты. Для получения разрешения на работу и приглашения на въезд высококвалифицированного иностранного специалиста нужно будет подать в территориальное отделение ФМС России ходатайство о привлечении такого специалиста с приложением необходимых документов (п. 6 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ). При этом разрешение на привлечение и использование иностранных работников оформлять не понадобится (п. 4.5 ст. 13 Закона N 115-ФЗ). Не распространяются на высококвалифицированных специалистов и квоты на выдачу иностранным гражданам приглашений на въезд в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности и разрешений на работу (п. 2 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Преференции высококвалифицированным специалистам

Размещение информации о себе на сайте ФМС России. Иностранный гражданин вправе самостоятельно заявить о себе как о высококвалифицированном специалисте, обратившись с соответствующим ходатайством в одно из учреждений (п. 20 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ):

- в представительство миграционной службы РФ;

- дипломатическое представительство РФ;

- консульское учреждение РФ, расположенное в стране, гражданином которой он является.

Сведения, представленные иностранным гражданином, будут размещены на официальном сайте ФМС России. При этом за достоверность представленных сведений отвечает только иностранный гражданин (п. 21 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Деловая виза для переговоров. Для переговоров с потенциальным российским работодателем специалисту может быть оформлена обыкновенная деловая виза на срок до 30 суток (п. 23 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Увеличение срока действия обыкновенной рабочей визы. С 1 июля 2010 года высококвалифицированный специалист из числа иностранных работников может оформить обыкновенную рабочую визу на срок действия трудового (гражданско-правового) договора, но не более чем на три года со дня въезда в Российскую Федерацию. Причем этот срок может быть продлен, но не более чем на три года для каждого такого продления (ч. 7 ст. 25.6 Закона N 114-ФЗ).

Увеличение срока действия разрешения на работу. Для высококвалифицированных иностранных сотрудников увеличен срок действия разрешения на работу - документ выдается на срок действия заключенного трудового (гражданско-правового) договора, но не более чем на три года. Этот срок может неоднократно продляться на срок действия договора, но не более чем на три года для каждого такого продления. Если в соответствии с условиями трудового (гражданско-правового) договора предполагается, что осуществление деятельности будет производиться на территории двух и более субъектов РФ, такому специалисту выдается разрешение на работу, действующее на территориях этих субъектов РФ (п. 12 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Возможность оформления вида на жительство. Специалисту и членам его семьи, находящимся у него на иждивении, на срок действия трудового (гражданско-правового) договора по его заявлению в территориальный орган миграционной службы может быть оформлен вид на жительство (п. 27 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Для справки. Обыкновенная рабочая виза выдается иностранному гражданину, въезжающему в РФ в целях осуществления трудовой деятельности (ч. 7 ст. 25.6 Закона N 114-ФЗ).

Льготный режим налогообложения доходов. С 1 июля 2010 года ставка НДФЛ в отношении заработной платы (вознаграждения) высококвалифицированного иностранного сотрудника составляет 13% независимо от его налогового статуса. Данная норма закреплена в пункте 3 статьи 224 НК РФ.

Освобождение от обязательного фотографирования и дактилоскопии. При получении разрешения на работу высококвалифицированные специалисты не подлежат фотографированию и государственной дактилоскопической регистрации (п. 4.6 ст. 13 Закона N 115-ФЗ).

Срок поиска новой работы при досрочном расторжении договора. В случае досрочного расторжения трудового (гражданско-правового) договора срок поиска новой работы и получения нового разрешения на работу для высококвалифицированных специалистов увеличен. Теперь он составляет 30 рабочих дней после расторжения трудового (гражданско-правового) договора. В этот период разрешение на работу, виза и вид на жительство, выданные бывшему работнику и членам его семьи, считаются действительными. Также срок действия данных документов продлевается на период рассмотрения ходатайства, поданного новым работодателем (заказчиком) (абз. 1 и 2 п. 11 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Если уволенному не хватит 30 дней, чтобы найти новую работу и заключить договор, либо миграционная служба отклонит ходатайство нового работодателя (заказчика), иностранец должен будет выехать из РФ вместе с семьей в течение 30 рабочих дней с даты расторжения трудового договора либо с даты принятия решения миграционной службой об отклонении ходатайства нового работодателя (заказчика) (абз. 3 п. 11 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Дополнительные обязанности работодателя в связи с привлечением к труду высококвалифицированного специалиста

Рассмотрим, какими дополнительными обязанностями обременяется работодатель, решивший использовать труд высококвалифицированных иностранных кадров.

Оценка уровня квалификации иностранного специалиста

Компетентность и уровень квалификации иностранных специалистов российские работодатели должны оценивать самостоятельно (п. 3 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ). Как и в случае с российскими гражданами, претендующими на вакантные должности, от иностранного специалиста понадобятся документы и сведения, подтверждающие наличие у него профессиональных знаний и навыков. Нелишними будут рекомендательные письма и любые объективные, достоверные и проверяемые документы и сведения (п. 4 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Уведомление территориального органа ФМС России

Работодателю (заказчику) нужно будет в установленный срок представить в территориальный орган ФМС России определенную информацию о высококвалифицированном иностранном сотруднике.

В течение 30 дней со дня получения разрешения на работу. Работодатель (заказчик) должен сообщить территориальному органу ФМС России о постановке иностранного специалиста на учет в налоговой инспекции РФ (п. 16 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ). На это отводится 30 дней со дня получения разрешения на работу.

Встать на учет в налоговом органе иностранный специалист может лично либо через своего представителя, подав в налоговый орган по месту пребывания заявление по форме N 2-2-Учет, утвержденной приказом ФНС России от 01.12.2006 N САЭ-3-09/826@.

Ежеквартальные сообщения. Работодатель обязан ежеквартально уведомлять территориальный орган ФМС России (п. 13 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ):

- о выплаченной специалисту заработной плате;

- расторжении трудового (гражданско-правового) договора (в том числе и досрочном);

- случаях предоставления специалисту отпуска без сохранения заработной платы свыше одного месяца.

Формы уведомлений утверждены приказом ФМС России от 28.06.2010 N 147.

Добровольное страхование

Работодателю необходимо позаботиться о том, чтобы высококвалифицированный специалист и прибывшие с ним члены его семьи, находящиеся на его иждивении, со дня их въезда в РФ были застрахованы по договору добровольного медицинского страхования (п. 14 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ). Страхование является одним из основных условий заключаемого со специалистом трудового договора.

Квалифицированные специалисты

Наряду с новым понятием "высококвалифицированный специалист" в Законе N 115-ФЗ сохраняется понятие "квалифицированный специалист". Как разобраться, в какую группу попадет тот или иной иностранный работник?

Как было сказано выше, определяющим моментом для признания иностранного гражданина высококвалифицированным специалистом является размер заработка за год (2 млн. руб. и выше). При этом не имеет значения, по какой специальности трудится иностранный специалист.

Основным критерием для отнесения иностранного работника к группе квалифицированных является соответствие его профессии (специальности, должности) указанной в Перечне профессий (специальностей, должностей) иностранных граждан - квалифицированных специалистов, трудоустраивающихся по имеющейся у них профессии (специальности). Этот документ ежегодно утверждается приказом Минздравсоцразвития России (далее - Перечень). На 2010 год Перечень утвержден приказом Минздравсоцразвития России от 22.12.2009 N 1010н. Если же наименование профессии (специальности или должности) иностранного работника не совпадает с названным в Перечне, признать такого специалиста квалифицированным нельзя.

От того, в какую группу попадет иностранный работник, будет зависеть порядок оформления и получения необходимых документов для привлечения к трудовой деятельности в России и ее осуществления.

Новое для аккредитованных сотрудников иностранных компаний

Разрешение на работу больше не нужно. С 1 июля 2010 года для работников аккредитованных филиалов и представительств (в пределах численности, согласованной при аккредитации указанных представительств) отменяется разрешительный режим трудоустройства. С указанной даты работодателям не нужно оформлять ни разрешение на привлечение, ни разрешение на работу. Достаточно аккредитационной карточки и того, что сотрудники работают в аккредитованном филиале или представительстве иностранной компании (подп. 9 п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ). Обратите внимание: оформление в штат филиала или представительства сотрудников сверх установленной при аккредитации квоты потребует и оформления разрешительной документации.

Про аккредитацию

Согласно российскому законодательству иностранная компания имеет возможность открыть свое представительство или филиал на территории России через аккредитацию при ряде государственных учреждений и органов. Это, в частности:

- Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции РФ;

- Торгово-промышленная палата РФ.

Вне зависимости от того, при каком органе аккредитовано представительство или филиал иностранной компании, последней необходимо пройти процедуру внесения сведений о ней в Сводный государственный реестр иностранных юридических лиц на территории РФ, который ведется Государственной регистрационной палатой при Министерстве юстиции РФ. Для открытия отделения представительства (филиала) иностранной компании необходимо пройти процедуру, аналогичную аккредитации представительства (филиала).

Процедура аккредитации состоит в следующем. Иностранная компания должна:

- подать пакет документов в аккредитующий орган;

- получить разрешение на открытие представительства (филиала);

- получить свидетельство о внесении сведений о ней в Сводный государственный реестр;

- поставить аккредитованное представительство (филиал) на учет в инспекции Федеральной налоговой службы в течение 30 дней со дня начала ведения деятельности на территории РФ;

- зарегистрировать (в те же сроки) аккредитованное представительство (филиал) во внебюджетных фондах РФ;

- заказать печать аккредитованного представительства (филиала);

- открыть банковский счет.

Вся процедура должна занимать около 30-40 рабочих дней.

О принципе взаимности

Однако исполнение нормы, отменяющей разрешительный порядок трудоустройства аккредитованных сотрудников иностранного представительства (филиала), может осуществляться только на основе принципов взаимности и международной вежливости как общепризнанных принципов международного права (подп. 9 ч. 4 ст. 13 Закона N 115-Ф). Это значит, что применение нормы возможно только в отношении иностранных работников тех стран, в которых действует аналогичная норма.

Пример. Французское представительство прошло аккредитацию в Москве. Нужно ли ему оформлять разрешения на привлечение иностранной рабочей силы и работу для сотрудников - граждан Франции?

Решение. Сначала необходимо выяснить, нужны ли названные разрешительные документы для российских сотрудников российского представительства, аккредитованного во Франции. Если законодательство Франции предусматривает оформление таких документов для российских компаний, то и на территории России применяется принцип взаимности.

Обратите внимание: информацию о действующем законодательстве в иностранном государстве для реализации принципа взаимности заинтересованным лицам придется получать самостоятельно. Для этих целей можно обратиться в посольство (или дипкорпус). Если порядок работы за границей российских фирм связан с получением разрешений, значит, аналогичное правило должно применяться и к филиалу иностранной компании на территории России.

Новое для безвизовых иностранцев

Ряд нововведений касается иностранных работников, прибывших в Россию в безвизовом порядке.

Срок пребывания зависит от заключения и реализации трудового договора

Безвизовый иностранный работник, заключивший трудовой (или гражданско-правовой) договор и получивший разрешение на работу, вправе находиться на территории России в течение срока действия этого договора, но не более года со дня въезда (абз. 2 п. 5 ст. 5 Закона N 115-ФЗ). Если такой работник досрочно прекращает трудовой (гражданско-правовой) договор, он обязан (п. 7.5 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ) совершить одно из двух действий:

- в течение 15 рабочих дней со дня досрочного расторжения с ним такого договора найти нового работодателя (заказчика) и заключить с ним новый трудовой (гражданско-правовой) договор;

- выехать из Российской Федерации.

Если новый трудовой (гражданско-правовой) договор в указанный срок не будет заключен, разрешение на работу аннулируется, а новое не выдается (подп. 13 п. 9 ст. 18 Закона N 115-ФЗ).

Обращение в территориальный орган ФМС России при смене работодателя

Если безвизовый иностранец в течение срока действия разрешения на работу заключает новый трудовой (гражданско-правовой) договор, он обязан в течение семи рабочих дней обратиться в территориальное отделение ФМС России для внесения изменений в разрешение на работу (п. 7.6 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ).

Правда, порядок обращения законодателями пока не предложен. Не предусмотрены и санкции в случае игнорирования иностранным гражданином данного требования.

Обязательная дактилоскопия и фотографирование

С 1 января 2013 года в отношении безвизовых иностранных работников (кроме высококвалифицированных) вводится обязательная дактилоскопия и фотографирование при получении ими разрешений на работу (п. 4.2 ст. 13 Закона N 115-ФЗ). Полученные сведения будут заноситься в банк данных об осуществлении иностранными гражданами трудовой деятельности.

Порядок, в котором указанные процедуры будут осуществляться, должна разработать ФМС России.

Поправки в закон N 109-ФЗ

В Закон N 109-ФЗ внесены поправки, касающиеся снятия с учета временно пребывающих на территории иностранных граждан.

Дополнительное основание для снятия с учета. Законодатель уточнил перечень оснований для снятия иностранных граждан с учета по месту пребывания. С 1 июля 2010 года временно пребывающий иностранный гражданин подлежит снятию с миграционного учета при смене им места пребывания в Российской Федерации (п. 1.1 ч. 1 ст. 23 Закона N 109-ФЗ).

Уточнение порядка снятия с учета. Снятие с учета по месту пребывания по основанию, указанному выше, возможно только после получения территориальным отделением ФМС России уведомления о постановке такого иностранного гражданина на учет по новому месту пребывания (ч. 2 ст. 23 Закона N 109-ФЗ).

На заметку. В настоящее время обязательной дактилоскопии подлежат только те категории иностранных работников, которые по решению суда депортируются.

Ю.А. Никерова,

старший научный редактор журнала "Зарплата"

"Зарплата", N 9, сентябрь 2010 г.