Вопрос: ООО "Х" просит разъяснить механизм включения в расчет пособий по временной нетрудоспособности и пособий по уходу за ребенком до 1,5 лет следующих видов начислений с 01 января 2010 г., согласно Федеральному Закону N 255-ФЗ. 1. единовременная премия к юбилею (фиксированной суммой, в зависимости от стажа работы); с 01 января 2010 г. облагается страховыми взносами. 2. льготы одиноким родителям (фиксированной суммой), облагается страховыми взносами с января 2010 г. 3. премия согласно коллективного договора к праздникам (фиксированной суммой, в зависимости от стажа работы к 8-е Марта, 23-е Февраля), облагается страховыми взносами... (ООО "Аудит-новые технологии", июль 2010 г.)

ООО "Х" просит разъяснить механизм включения в расчет пособий по временной нетрудоспособности и пособий по уходу за ребенком до 1,5 лет следующих видов начислений с 01 января 2010 г., согласно Федеральному Закону N 255-ФЗ.

1. единовременная премия к юбилею (фиксированной суммой, в зависимости от стажа работы); с 01 января 2010 г. облагается страховыми взносами.

2. льготы одиноким родителям (фиксированной суммой), облагается страховыми взносами с января 2010 г.

3. премия согласно коллективного договора к праздникам (фиксированной суммой, в зависимости от стажа работы к 8-е Марта, 23-е Февраля), облагается страховыми взносами с 01 января 2010 г.

4. вознаграждение членам совета директоров штатным сотрудникам (фиксированной суммой), облагается страховыми взносами с 01 января 2010 г.

Вопрос:

1. Все ли виды данных начислений следует включать в расчет листков нетрудоспособности и детских пособий, независимо от алгоритма расчета?

2. Следует ли также включать эти выплаты, которые были начислены в 2009 году и страховыми взносами не облагались, которые попадают в расчетный период для исчисления больничных листков и детских пособий.

1. Согласно п. 2 ст. 14 Федерального закона N 255-ФЗ от 29.12.2006 г. "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством"*(1) (далее - Закон N 255-ФЗ) в средний заработок, исходя из которого исчисляются пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячное пособие по уходу за ребенком, включаются все виды выплат и иных вознаграждений в пользу работника, которые включаются в базу для начисления страховых взносов в Фонд социального страхования РФ в соответствии с Федеральным законом от 24.07.2009 N 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд РФ Фонд социального страхования РФ, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования" (далее - Закон N 212-ФЗ).

Из приведенных положений Закона N 255-ФЗ следует, что обязательным условием для учета соответствующих вознаграждений и выплат при исчислении среднего заработка в целях расчета размера пособий по нетрудоспособности, беременности и родам, а также уходу за ребенком, является их обложение страховыми взносами в соответствии с Законом N 212-ФЗ.

Частью 1 ст. 7 вышеназванного Закона N 212-ФЗ предусмотрено, что объектом обложения страховыми взносами для их плательщиков (в частности, организаций, производящих выплаты и иные вознаграждения физическим лицам*(2)) признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые плательщиками страховых взносов в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, а также выплаты и иные вознаграждения, начисляемые в пользу физических лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования.

Согласно ст. 8 Закона N 212-ФЗ база для начисления страховых взносов для их плательщиков определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных ч. 1 ст. 7 Закона, о которых говорилось выше, начисленных плательщиками в пользу физических лиц, за исключением сумм, указанных в ст. 9 Закона N 212-ФЗ.

При этом из норм обоих анализируемых Федеральных законов, а также Положения об особенностях порядка исчисления пособий по временной нетрудоспособности N 375*(3), можно заключить, что относительно алгоритма расчета выплат, подлежащих обложению страховыми взносами, никаких ограничений не установлено.

Таким образом, любые выплаты физическому лицу (за исключением поименованных в ст. 9 Закона N 212-ФЗ), состоящему в трудовых отношениях с организацией, прямо или косвенно связанные с исполнением им трудовых функций составляют базу для начисления страховых взносов вне зависимости от установленного в организации алгоритма определения их размера и, соответственно, участвуют в расчете среднего заработка для целей выплаты пособий по временной нетрудоспособности и уходу за детьми.

В отношении поименованных в тексте запроса выплат отметим следующее.

а) единовременная премия к юбилею (фиксированной суммой, в зависимости от стажа работы), льготы одиноким родителям (фиксированной суммой) и премия к праздникам (фиксированной суммой):

- включаются в базу для начисления страховых взносов в Фонд социального страхования РФ, следовательно, участвуют и в расчете среднего заработка, исходя из которого исчисляются пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам и ежемесячное пособие по уходу за ребенком.

б) в отношении вознаграждения членам совета директоров*(4) (фиксированной суммой) отмечаем:

В настоящее время в отношении включения рассматриваемой выплаты в базу, облагаемую страховыми взносами в Пенсионный фонд РФ, ФСС РФ, ФФОМС и ТФОМС имеется официальное разъяснение Минздравсоцразвития РФ, изложенное ведомством в Письме от 01.03.2010 N 421-19.

В данном документе Минздравсоцразвития РФ указывает: "в связи с тем, что вознаграждения членам совета директоров производятся не на основании трудовых или гражданско-правовых договоров, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, а на основании решения общего собрания участников общества, такие вознаграждения не являются объектом обложения страховыми взносами".

При этом наличие таких разъяснений уполномоченного органа позволит Обществу в случае, если проверяющие органы займут иную позицию, избежать доначисления ему страховых взносов по этому основанию при проведении проверки, исключить начисление пеней и штрафов за нарушение законодательства о страховых взносах (ч. 9 ст. 25, п. 3 ч. 1 ст. 43 Закона N 212-ФЗ).

В связи с изложенным считаем, что в данном случае Обществу целесообразно не включать вознаграждения членам совета директоров в облагаемую страховыми взносами базу в Пенсионный фонд РФ, ФСС РФ, ФФОМС и ТФОМС.

Вместе с тем, если контролирующие органы займут иную позицию, то мотивировать они ее смогут только тем, что вознаграждение члену совета директоров можно квалифицировать, как выплату, произведенную в рамках договора гражданско-правового характера, так как совершенно очевидно, что вознаграждение членам совета директоров выплачивается не на основании трудовых договоров.

Однако согласно п. 2 ч. 3 статьи 9 Закона N 212-ФЗ в базу для начисления страховых взносов в части страховых взносов, подлежащих уплате в ФСС РФ, не включаются любые вознаграждения, выплачиваемые физическим лицам по договорам гражданско-правового характера. При этом, как мы уже указали, подлежат включению в средний заработок в целях исчисления пособий по временной нетрудоспособности и по уходу за ребенком, все виды выплат в пользу работника, которые включаются в базу для начисления страховых взносов только в Фонд социального страхования РФ в соответствии Законом N 212-ФЗ.

Следовательно, в любом случае, рассматриваемые выплаты в виде вознаграждений членам совета директоров не следует включать в расчет среднего заработка для целей исчисления пособий по временной нетрудоспособности и уходу за ребенком.

2. Относительно выплат, которые были начислены в 2009 году и страховыми взносами не облагались, которые попадают в расчетный период для исчисления больничных листков и детских пособий отмечаем следующее.

Закон N 212-ФЗ*(5), а также Закон N 255-ФЗ*(6) в ныне действующей редакции вступили в силу с 01.01.2010 г. При этом перечень выплат и вознаграждений, которые ранее ЕСН не облагались, а, начиная с 2010 г. включаются в облагаемую страховыми взносами базу, существенно изменился.

Согласно п. 1 ст. 14 Закона N 255-ФЗ пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячное пособие по уходу за ребенком исчисляются исходя из среднего заработка застрахованного лица, рассчитанного за последние 12 календарных месяцев работы. Следовательно, при наступлении страхового случая в 2010 году базой для расчета среднего заработка будут являться также периоды 2009 г., когда действовал прежний порядок и соответствующие выплаты ЕСН не облагались.

Ст. 37 Федерального закона от 24.07.2009 N 213-ФЗ предусмотрено, что новая редакция Федерального закона "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" применяется при назначении соответствующего пособия по страховым случаям, наступившим после начала ее действия (то есть, начиная с 01.01.2010 г.).

Таким образом, при определении среднего заработка с целью исчисления размера пособия по страховому случаю, наступившему в 2010 г. должны учитываться такие выплаты и вознаграждения, которые, начиная с 01.01.2010 г. в соответствии с новой редакцией Закона N 212-ФЗ должны составлять базу для начисления страховых взносов, несмотря на то, что при фактической их выплате в 2009 г. при начислении ЕСН в расчет они не принимались.

Вывод:

Из анализа норм действующего законодательства РФ следует, что относительно алгоритма расчета выплат, подлежащих обложению страховыми взносами в ФСС РФ, и как следствие участвующих в расчете среднего заработка для целей начисления пособий, никаких ограничений не установлено.

Единовременные премии к юбилеям и праздникам, льготы одиноким родителям включаются в базу для начисления страховых взносов в ФСС РФ, следовательно, участвуют и в расчете среднего заработка, исходя из которого исчисляются пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам и ежемесячное пособие по уходу за ребенком.

По нашему мнению выплаты в виде вознаграждений членам совета директоров не участвуют в расчете при определении среднего заработка в целях исчисления пособий по временной нетрудоспособности и по уходу за ребенком, так как не являются объектом обложения страховыми взносами в ФСС РФ.

При определении среднего заработка с целью исчисления размера пособия по страховому случаю, наступившему в 2010 г. должны учитываться такие выплаты и вознаграждения, которые, начиная с 01.01.2010 г. в соответствии с новой редакцией Закона N 212-ФЗ должны составлять базу для начисления страховых взносов, несмотря на то, что при фактической их выплате в 2009 г. при начислении ЕСН в расчет они не принимались.

15 июля 2010 г.

ООО "Аудит-новые технологии", июль 2010 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) В редакции Федерального закона от 24.07.2009 N 213-ФЗ.

*(2) Согласно подпункту "а" пункта 1 ч. 1 ст. 5 Закона N 212-ФЗ.

*(3) Положение об особенностях порядка исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячного пособия по уходу за ребенком гражданам, подлежащим обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 15 июня 2007 N 375.

*(4) Условия запроса предусматривают, что членами совета директоров являются работники Общества, состоящие в трудовых отношениях с Обществом и занимающие определенные должности согласно штатному расписанию. Однако отметим, что относительно выплат вознаграждения членам совета директоров за исполнение управленческих функций именно в данном коллегиальном органе, факт наличия оформленных трудовых отношений для выполнения данными лицами других трудовых функций не имеет значения.

*(5) В соответствии со ст. 62 Закона N 212-ФЗ он вступает в силу (за исключением отдельных положений) с 01.01.2010 г.

*(6) Федеральный закон от 25.07.2009 N 213-ФЗ, и, соответственно, вносимые им изменения в Закон N 255-ФЗ, в соответствии со ст. 41 Закона N 213-ФЗ вступил в силу с 01.01.2010 г.