Прием иностранцев на работу (О. Курбангалеева, "Московский бухгалтер", N 17-18, сентябрь 2010 г.)

Прием иностранцев на работу

Российские работодатели все чаще принимают на работу иностранцев. Объясняется это довольно просто. Одни работодатели стремятся заполучить дешёвую рабочую силу и сэкономить на уплате страховых взносов во внебюджетные фонды. Другие - сотрудничать с высококвалифицированными иностранцами, чтобы получить максимальный эффект от их работы.

Иностранным гражданином признаётся физическое лицо, которое не является гражданином РФ и имеет доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства. Правовое положение иностранных граждан приравнено к правовому положению лиц без гражданства.

При привлечении иностранного гражданина к трудовой деятельности в России работодатели должны помнить о допустимой доле иностранных работников в сфере розничной торговли и в области спорта на территории РФ. В 2010 году она составляет 25% общей численности работников организаций, осуществляющих деятельность в области спорта, и 0% - в розничной торговле алкогольными напитками, фармацевтическими товарами, в розничной торговле в палатках, на рынках и вне магазинов (п. 1 Постановления Правительства РФ от 16.12.2009 г. N 1031).

Порядок осуществления иностранцами трудовой деятельности на территории РФ зависит от следующих факторов - уровня оплаты его труда, статуса иностранца, режима въезда. Разберем их подробнее.

Уровень оплаты труда

С 1 июля 2010 года по уровню оплаты труда все иностранцы делятся на две категории - обычные и высококвалифицированные специалисты. Соответствующие поправки были внесены в Закон N 115-ФЗ Федеральным законом от 19.05.2010 г. N 86-ФЗ.

Высококвалифицированному специалисту работодатель обязан гарантировать заработную плату или вознаграждение в размере 2 и более млн. рублей. Только в этом случае он сможет воспользоваться упрощённым порядком привлечения к трудовой деятельности такого специалиста. А иностранец с первого дня работы сможет воспользоваться льготным порядком уплаты НДФЛ.

Примечание. Высококвалифицированным специалистом признается иностранный гражданин, который имеет опыт работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности, если условия привлечения его к трудовой деятельности в РФ предполагают получение им заработной платы в размере 2 и более миллионов рублей за период, не превышающий одного года (п. 1 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Организации самостоятельно проводят оценку компетентности и уровня квалификации иностранца (п. 4 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ). Для этого можно использовать сведения, подтверждающие наличие профессиональных знаний и навыков, результаты трудовой деятельности иностранного гражданина, включая отзывы иных работодателей и другие.

Преимущества для работодателя

В отношении высококвалифицированных специалистов предусмотрен упрощённый порядок получения необходимых разрешительных документов для осуществления трудовой деятельности:

- организации не нужно получать разрешение на привлечение и использование иностранных работников (п. 4.5 ст. 13 Закона N 115-ФЗ), даже если высококвалифицированный специалист прибывает в РФ из страны с визовым въездом;

- для оформления разрешения на работу для высококвалифицированного специалиста представитель организации подает документы в ФМС. Иностранец в этой процедуре не участвует, а только получает готовое разрешение на работу самостоятельно (п. 15 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ)

- представив необходимые документы в ФМС, организация может одновременно оформить приглашение на въезд для высококвалифицированного специалиста, который прибудет из страны с визовым въездом, чтобы дважды не обращаться в ФМС;

- на рассмотрение ходатайства о привлечении высококвалифицированного специалиста ФМС отведено всего 14 рабочих дней (п. 9 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ);

- срок действия разрешения может составлять до 3-х лет, то есть в три раза больше, чем у обычных специалистов (п. 12 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ). При этом он может быть неоднократно продлён на срок не более трех лет, и это является основанием для продления периода нахождения его на территории РФ;

- в отличие от обычных, высококвалифицированному специалисту разрешено работать на территории двух и более субъектов РФ, указанных в ходатайстве о привлечении его и в разрешении на работу;

- привлекая к работе высококвалифицированного специалиста, организация может не подавать заявку о потребности в иностранной рабочей силе на следующий год, которая необходима для формирования Правительством РФ квоты на выдачу иностранным гражданам приглашений на въезд в РФ в целях осуществления трудовой деятельности и квоты на выдачу иностранным гражданам разрешений на работу. На высококвалифицированных специалистов не распространяются указанные квоты (п. 2 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ). А, значит, сотрудники ФМС не вправе отказать организации в оформлении приглашения на въезд в РФ и разрешения на работу для высококвалифицированных специалистов.

Примечание. Заявка о потребности в рабочей силе на следующий год подается до 1 мая текущего года в орган исполнительной власти по форме, приведенной в приказе Минздравсоцразвития РФ от 13.07.2010 г. N 514н. Там же приведен порядок ее заполнения.

Плюсы для иностранных работников

Для иностранцев привлечение к трудовой деятельности в качестве высококвалифицированных специалистов также имеет свои плюсы:

- Работодатель гарантирует иностранцу высокую зарплату, которую будут контролировать территориальные органы ФМС. Для этого работодатели обязаны ежеквартально представлять в ФМС сведения о выплаченных суммах (п. 13 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ) по форме, установленной в Приложении N 7 к приказу ФМС РФ от 28.06.2010 N 147;

- Работодатель обязан застраховать высококвалифицированного специалиста и членов его семьи (супругу, детей до 18 лет, нетрудоспособных детей старше этого возраста, находящихся на иждивении) в системе добровольного медицинского страхования со дня въезда на территорию РФ. Это одно из основных условий трудового договора с иностранцем (п. 14 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ). Иначе работодателю будет запрещено привлекать к работе иностранцев в таком качестве в течение двух лет со дня, когда работники ФМС установили факт нарушения (п. 26 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

- С первого дня работы с доходов высококвалифицированного специалиста НДФЛ удерживается по ставке 13%, несмотря на то, что он не является налоговым резидентом.

- Высококвалифицированный специалист и члены его семьи могут получить вид на жительство на срок действия трудового договора вне зависимости от срока проживания на территории РФ (п. 27 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

- При досрочном расторжении трудового договора высококвалифицированный специалист (ВКС) в течение 30 дней может найти другого работодателя. Для этого ему не нужно выезжать из России, а если иностранец прибыл из страны с визовым въездом - заново оформлять приглашение на въезд и визу (п. 11 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Работодатели обязаны уведомлять ФМС о досрочном расторжении трудового договора с ВКС (Приложение N 11 к приказу ФМС N 147) и о предоставлении ему отпуска без сохранения заработной платы продолжительностью более одного календарного месяца в течение года (Приложение N 8 к приказу ФМС N 147).

Примечание. В отличие от других иностранных работников высококвалифицированный специалист должен встать на учет в налоговых органах, которые присвоят ему ИНН (п. 16 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ). В течение 30 дней после получения разрешения работодатель или заказчик работ (услуг) обязан представить в ФМС сведения о постановке на учет в налоговых органах указанного работника.

Кто может стать работодателем ВКС?

К сожалению, привлекать к работе высококвалифицированных специалистов могут далеко не все организации. Такое право предоставлено российским коммерческим организациям, научным организациями и образовательным учреждениям профессионального образования (за исключением религиозных).

Кроме того, этим правом могут воспользоваться и другие организации, которые осуществляют научную, научно-техническую и инновационную деятельность, экспериментальные разработки, испытания, подготовку кадров в соответствии с государственными приоритетными направлениями развития науки, технологий и техники РФ. Но только в случае наличия у них государственной аккредитации (пп. 1 п. 5 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Пп. 2 п. 5 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ установлены два условия, при которых указанные организации могут привлекать к работе ВКС:

В течение двух лет до дня подачи ходатайства о привлечении ВКС организация не подвергалась административному наказанию за незаконное привлечение к трудовой деятельности в РФ иностранных граждан или лиц без гражданства.

Организация не должна иметь на момент подачи такого ходатайства неисполненных постановлений о назначении административного наказания за совершение указанных административных правонарушений.

Статус иностранца

Иностранец, который легально находится на территории РФ, имеет один из трёх статусов:

- постоянно проживающий в РФ;

- временно проживающий в РФ;

- временно пребывающий в РФ.

Постоянно проживающий в РФ иностранный гражданин - это лицо, которое получило вид на жительство, подтверждающее его право на постоянное проживание в РФ, а также на свободный выезд из РФ и въезд в РФ. Вид на жительство выдается сроком на 5 лет и может продлеваться. Иностранцы с таким статусом принимаются на работу в том же порядке, что и граждане России (пп. 1 п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ). Это значит, что работодателю не нужно получать разрешение на привлечение и использование иностранной рабочей силы, а иностранцу - разрешение на работу.

Временно проживающий в РФ иностранный гражданин - это лицо, получившее разрешение на временное проживание, которое выдается сроком на 3 года и не продлевается.

В отличие от временно проживающего, временно пребывающий в РФ иностранный гражданин не имеет разрешения на временное проживание и вида на жительство. Такой иностранец прибывает в РФ на основании визы или в порядке, не требующем её получения.

Для осуществления трудовой деятельности иностранцы со статусом "временно проживающий" и "временно пребывающий" должны иметь разрешение на работу.

Исключением из этого правила являются граждане Республики Беларусь. На территории РФ они пользуются теми же правами, что и граждане России (п. 1 Решения Высшего Совета Сообщества Белоруссии и России от 22.06.1996 г. N 4 "О равных правах граждан на трудоустройство, оплату труда и предоставление других социально-трудовых гарантий"). Поэтому разрешение на работу им не требуется.

За разрешением на работу необходимо обратиться в территориальный орган ФМС. Если безвизовый иностранец уже нашёл работодателя, то разрешение на работу выдаётся на срок действия трудового договора, но не более, чем на один год.

Выдача разрешений на работу осуществляется в пределах установленной квоты.

В 2009 году размер квоты составлял около 4 млн. разрешений (постановление Правительства РФ от 07.11.2008 г. N 835), а в 2010 году - около 2 млн. (постановление Правительства РФ от 28.11.2009 г. N 962).

В этом году квота на выдачу разрешений на работу не распространяется на ВКС, о которых говорилось выше, а также на те профессии иностранных работников, которые приведены в приложении к приказу Минздравсоцразвития РФ от 22.12.2009 г. N 1010н.

Временно пребывающие иностранцы имеют право работать только в том субъекте РФ, где им выдано разрешение, а временно проживающие - в том регионе, где им выдано разрешение на временное проживание.

Что касается разрешения на привлечение иностранных работников, то организация должна получать такое разрешение только в случае, если принимает на работу "визовых" иностранцев.

Режим въезда

Иностранцы, которые имеют статус временно проживающих и временно пребывающих, делятся на две группы в зависимости от режима въезда - безвизовый и визовый.

Примечание. К странам, с которыми Россия заключила соглашения о безвизовых поездках, относятся: Украина, Белоруссия, Казахстан, Киргизия, Таджикистан, Узбекистан, Армения, Азербайджан, Молдова (письмо МИД РФ от 27 сентября 2006 г. N 32253/кд). Все остальные страны относятся к государствам с визовым въездом, в том числе Грузия, Туркменистан, Латвия, Литва, Эстония.

Безвизовые иностранцы

К первой группе относятся иностранцы, которые прибывают на территорию РФ без получения визы. При въезде на границе они получают миграционную карту, которая является документом, подтверждающим их законное пребывание на территории РФ.

Срок пребывания на территории РФ безвизовых иностранцев составляет не более 90 суток. За это время они могут найти работодателя и получить разрешение на работу. В этом случае срок временного пребывания будет продлён до 1 года со дня въезда иностранца на территорию РФ.

Для привлечения к трудовой деятельности "безвизовых" иностранцев работодателю не нужно разрешение на привлечение и использование иностранных работников. Что касается разрешения на работу, то оформлять его может как работодатель (в случае, если он подавал заявку о потребности в иностранной рабочей силе), так и сам работник.

Визовые иностранцы

Ко второй группе относятся иностранцы (временно проживающие и временно пребывающие), которые прибывают на территорию РФ на основании полученной визы.

Право на осуществление трудовой деятельности в РФ дает обыкновенная рабочая виза, она же определяет срок пребывания. Основанием для выдачи такой визы является приглашение на въезд в РФ. При заключении трудового договора виза продлевается на срок до 1 года со дня въезда на территорию РФ.

Для привлечения к трудовой деятельности визовых иностранцев организация должна оформить разрешение на привлечение иностранных работников и разрешение на работу для каждого из них. Оба разрешения можно получить в территориальном органе ФМС.

Порядок выдачи разрешений на привлечение и использование иностранных работников и разрешений на работу приведены в постановлении Правительства РФ от 15.11.2006 г. N 681 и в совместном приказе ФМС, Минздравсоцразвития РФ, Минтранса РФ и Государственного комитета РФ по рыболовству от 11.01.2008 г. N 1/4/1/2.

Необходимо учитывать, что разрешение на привлечение и использование иностранных работников не может быть передано другому работодателю, а работники, принятые на основании этого разрешения, не могут быть переведены на работу в другую компанию. При этом использовать труд этих работников можно только по профессиям и в том субъекте РФ, которые указаны в разрешении на привлечение и использование иностранных работников.

О. Курбангалеева

"Московский бухгалтер", N 17-18, сентябрь 2010 г.