Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 27 июля 2010 г. N КА-А40/7882-10 по делу N А40-147851/09-114-1171 Суд направил дело о признании недействительным решения налогового органа в части начисления НДС, пени и штрафа на новое рассмотрение, поскольку срок для подачи заявления о признании недействительным решения налогового органа обществом не пропущен, кроме того, подача жалобы в вышестоящий налоговый орган не исключает права на одновременную или последующую подачу аналогичной жалобы в суд

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 27 июля 2010 г. N КА-А40/7882-10 по делу N А40-147851/09-114-1171

ГАРАНТ:

По данному делу см. также постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 13 апреля 2011 г. N Ф05-7204/10 по делу N А40-147851/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июля 2010 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Н.В. Буяновой,

судей С.В. Алексеева и Т.А. Егоровой,

при участии в заседании:

от истца (заявителя) - Е.Е. Стасеева (дов. от 05.11.2009 года), Е.М. Зориной (дов. от 05.11.2009 года);

от ответчика - Д.Ю. Кувшинова (дов. от 12.04.2010 года),

рассмотрев 20 июля 2010 года в судебном заседании кассационную жалобу ООО ПО "Гофра" на решение от 25.02.2010 года Арбитражного суда г. Москвы, принятое судьей - Т.В. Савинко, на постановление от 20.04.2010 года Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями: М.С. Сафроновой, П.В. Румянцевым, Л.Г. Яковлевой по иску (заявлению) ООО "Гофра" о признании недействительным решения N 231 от 13.08.2008 г. к ИФНС России N 2 по г. Москве, установил:

ООО "Гофра" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным решения Инспекции ФНС России N 2 по г. Москве (далее - инспекция) в части начисления НДС, пени и штрафа.

Решением суда от 25.02.2010 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2010 года, в удовлетворении заявления отказано.

Общество подало кассационную жалобу, в которой просит судебные акты отменить, дело направить на новое рассмотрение.

Законность судебных актов проверяется судом кассационной инстанции в порядке статей 284 и 286 АПК РФ.

Проверив обжалуемые решение и постановление, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений на нее, суд кассационной инстанции полагает, что судебные акты подлежат отмене, а дело - направлению на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

Отказывая в удовлетворении заявления, суды первой и апелляционной инстанции исходили из того, что общество пропустило установленный п. 4 ст. 198 АПК РФ срок, в течение которого может быть подано в суд заявление о признании недействительным решения государственного органа.

Делая вывод о пропуске указанного срока и отказывая в восстановлении срока, суды указали, что обжалуемое решение принято 13.08.2008 года. В 2008 году не был предусмотрен обязательный порядок на подачу апелляционной жалобы на решение инспекции. В соответствии с п. 1 ст. 138 НК РФ подача жалобы в вышестоящий налоговый орган не препятствовала обществу обратиться в суд.

Данный вывод суда противоречит материалам дела, п. 4 ст. 198 АПК РФ и судебной практике применения этой нормы при обжаловании решений налоговой инспекции, в частности, постановлению Президиума ВАС РФ от 20.11.2007 года N 8815/07. В данном постановлении указано, что в случаях рассмотрения дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействий) налоговых органов часть 4 статьи 198 АПК РФ подлежит применению с учетом положений Налогового кодекса РФ. В случае, если налогоплательщик в установленном ст. 139 НК РФ порядке подал жалобу в вышестоящий налоговый орган, указанный срок следует исчислять с момента истечения срока для рассмотрения жалобы. То есть начало течения предусмотренного частью 4 статьи 198 АПК РФ срока связывается с моментом рассмотрения жалобы вышестоящим налоговым органом.

Частью 4 статьи 198 АПК РФ установлено, что заявление, предусмотренное частью 1 этой статьи, может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда организации стало известно о нарушении ее прав и законных интересов, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Названный срок в случаях рассмотрения дел об оспаривании решений налоговых органов подлежит применению с учетом положений Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ).

Согласно части 2 статьи 139 НК РФ жалоба в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) подается, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, в течение трех месяцев со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своих прав. К жалобе могут быть приложены обосновывающие ее документы.

В случае пропуска по уважительной причине срока подачи жалобы этот срок по заявлению лица, подающего жалобу, может быть восстановлен соответственно вышестоящим должностным лицом налогового органа или вышестоящим налоговым органом.

Это общий порядок обжалования.

Для обжалования такого ненормативного акта налогового органа, как решение о привлечении к налоговой ответственности, этой же статьей предусмотрены следующие специальные правила.

Апелляционная жалоба на решение налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения подается до момента вступления в силу обжалуемого решения.

Жалоба на вступившее в законную силу решение налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которое не было обжаловано в апелляционном порядке, подается в течение одного года с момента вынесения обжалуемого решения.

Данный порядок подачи жалобы разъяснен обществу в пункте 6 резолютивной части обжалуемого решения и должен учитываться при исчислении срока, установленного п. 4 ст. 198 АПК РФ.

Из материалов дела следует, что решение о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения N 231 вынесено инспекцией 13.08.2008 года. Копия решения получена обществом 15.08.2008 года, о чем имеется запись в решении. В течение 10 дней со дня вручения решения жалоба подана не была. Следовательно, в соответствии с п. 9 ст. 101 НК РФ 25.08.2008 года решение вступило в законную силу. У общества осталась предусмотренная п. 2 ст. 139 НК РФ возможность обжаловать вступившее в законную силу решение в вышестоящий налоговый орган. Такая жалоба может быть подана в течение года с момента вынесения решения, т.е. до 13.08.2009 года.

Из письма Управления ФНС по г. Москве от 04.09.2009 года N 2119/092558 (л.д. 36) следует, что вышестоящий налоговый орган 06.08.2009 года получил жалобу общества на решение инспекции N 231 от 13.08.2008 года, рассмотрел жалобу в порядке ст. 140 НК РФ и принял решение об оставлении жалобы без удовлетворения, а решение инспекции - без изменения. Решение вышестоящего налогового органа получено обществом 10.09.2009 г. и с этого момента следовало исчислять срок на подачу заявления в суд. Он истекает 10.12.2009 года, а заявление подано в суд 06.11.2009 года, т.е. в пределах срока.

Вывод суда о том, что в 2008 году не было предусмотрено обязательное апелляционное обжалование и в соответствии с п. 1 ст. 138 НК РФ подача жалобы в вышестоящий налоговый орган не препятствовала обществу обратиться в суд, отклоняется судом кассационной инстанции.

Согласно ст. 138 НК РФ акты налоговых органов могут быть обжалованы в вышестоящий налоговый орган или в суд. Подача жалобы в вышестоящий налоговый орган не исключает права на одновременную или последующую подачу аналогичной жалобы в суд.

Вышеуказанный вывод суда об отсутствии препятствий для обращения в суд фактически лишает налогоплательщика права, закрепленного в ст. 138 НК РФ, на оспаривание ненормативного правового акта инспекции в судебном порядке после обращения с жалобой в вышестоящий налоговый орган.

Нормы АПК РФ, устанавливающие срок для обращения в суд за защитой нарушенного права, не должны рассматриваться как препятствующие реализации права на использование внесудебных процедур разрешения налоговых споров.

Таким образом, суд сделал ошибочный вывод о пропуске обществом установленного частью 4 статьи 198 АПК РФ срока и необоснованно отказал в удовлетворении заявления.

Руководствуясь ст.ст. 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.02.2010 г., постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2010 г. по делу N А40-147851/09-114-1171 - отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

Председательствующий судья

Н.В. Буянова

Судьи

С.В. Алексеев

Т.А. Егорова