Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 28 июля 2010 г. N КА-А40/7929-10 по делу N А40-117795/09-129-900 Признавая недействительным решение налогового органа в части доначисления НДС, суд исходил из того, что налогоплательщик документально подтвердил правомерность применения ставки десять процентов и право на налоговые вычеты при реализации товаров на территории РФ, а именно правомерность присвоения спорного кода продукции подтверждена обществом сертификатом соответствия

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 28 июля 2010 г. N КА-А40/7929-10 по делу N А40-117795/09-129-900

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 26 июля 2010 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Шишовой О.А.,

судей Дудкиной О.В., Тетёркиной С.И.,

при участии в заседании:

от истца (заявителя) Яновская О.А. - доверенность N юр-05/2010 от 2 февраля 2010 года;

от ответчика Абуев А.М. - доверенность от 28 декабря 2009 года,

рассмотрев 26 июля 2010 года в судебном заседании кассационную жалобу ИФНС России N 33 по г. Москве, на решение от 20 января 2010 года Арбитражного суда города Москвы, принятое судьёй Фатеевой Н.В., на постановление от 5 апреля 2010 года Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями Нагаевым Р.Г., Голобородько В.Я., Крекотневым С.Н., по иску (заявлению) ООО "К.П.Ф. "КОНСЕНСУС" о признании недействительным решения к ИФНС России N 33 по г. Москве третье лицо: ООО "Маркет Трейд", установил:

ООО "К.П.Ф. "КОНСЕНСУС" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ИФНС России N 33 по г. Москве (далее - инспекция) о признании недействительным решения от 26.03.2009 года N 14/25 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения".

В качестве третьего лица по делу привлечено ООО "Маркет Трейд".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.01.2010 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.04.2010 г., заявленные требования удовлетворены частично. Оспариваемый ненормативный акт признан недействительным в части доначисления НДС по эпизоду, связанному с реализацией заявителем обжаренных семян подсолнечника и привлечения заявителя к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде штрафа в размере 129 741 руб. за 2006-2007 гг. В остальной части заявленных требований в удовлетворении отказано.

Удовлетворяя заявленные требования в указанной части, судебные инстанции исходили из несоответствия оспариваемого ненормативного акта в части, положениям законодательства о налогах и сборах Российской Федерации.

Законность судебных актов проверяется в порядке статей 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по кассационной жалобе инспекции, в которой орган налогового контроля считает, что судебные инстанции неправомерно указали на обоснованность применения заявителем налоговой ставки по НДС в размере 10% при реализации обжаренных семян подсолнечника, вместо 18%.

В заседании суда кассационной инстанции представитель инспекции поддержал жалобу по изложенным в ней доводам, просил отменить принятые по делу судебные акты в оспариваемой части, отказать в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Представитель заявителя возражал против удовлетворения кассационной жалобы, просил оставить принятые по делу судебные акты без изменения, считая их в обжалуемой инспекцией части законными и обоснованными.

Представленный обществом отзыв на кассационную жалобу приобщен к материалам дела.

Третье лицо, извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в суд кассационной инстанции своего представителя не направило. Отзыв на кассационную жалобу не представило.

Совещаясь на месте, суд кассационной инстанции определил: рассмотреть дело в отсутствие представителя третьего лица.

Как установлено судебными инстанциями, инспекцией в период с 20.01.2009 г. по 19.03.2009 г. проведена выездная налоговая проверка заявителя за 2006-2008 гг.

По результатам указанной проверки Инспекцией составлен Акт от 31.03.2009 года N 14/10 и с учетом представленных письменных возражений заявителя принято оспариваемое решение от 26 июня 2009 года N 14/25. Указанным решением заявитель привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 и статьёй 123 Кодекса, за неуплату налога на прибыль, НДС, ЕСН в виде штрафа в общей сумме 364 555,19 руб., а также начислены пени за несвоевременную уплату налогов по состоянию на 26.06.2009 г., в общей сумме 478 564,92 руб.

Решением предложено уплатить налог на прибыль, НДС, ЕСН и НДФЛ в сумме 1 823 108,72 руб., удержать и перечислить в бюджет сумму неудержанного налога на доходы физических лиц в размере 4 340 руб. и внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Данное решение инспекции изменено письмом Управления ФНС России по г. Москве в части доначисления единого социального налога, пеней по этому налогу и привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Кодекса в виде взыскания штрафа за неуплату ЕСН, в остальной части Решение Инспекции оставлено без изменения.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения общества с заявлением в Арбитражный суд города Москвы.

Изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы, выслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции считает, что решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции следует оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Доводы жалобы о необоснованности применения заявителем налоговой ставки по НДС в размере 10% при реализации обжаренных семян подсолнечника, не могут быть приняты судом кассационной инстанции по следующим основаниям.

Как правильно указано судами первой и апелляционной инстанций, письмо Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 10.09.2007 года N ЕП-101-26/4382, на которое ссылается инспекция, не является нормативным актом, который подлежит применению при определении размера ставки НДС.

Согласно письму Минфина России от 03.03.2009 года N 03-07-07/11 содержание указанного письма носит информационно-разъяснительный характер и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в данном письме.

Согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ реализация маслосемян облагается НДС по ставке 10 процентов. Вместе с тем указанным пунктом предусмотрено, что коды видов продукции, перечисленных в настоящем пункте, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции (далее - ОКП), а также Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности определяются Правительством Российской Федерации.

Согласно Перечню кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10% при реализации, утвержденному Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 года N 908, ядро масличное подсолнечного семени (код по Общероссийскому классификатору продукции ОК 005-93 91 4631) включено в перечень товаров, реализация которых подлежит обложению НДС по ставке 10 процентов.

В письме от 17.12.2007 N ШТ-6-03/972 "Об отдельных вопросах применения пониженной ставки НДС" ФНС России разъяснено, что "Ростехрегулирование" Письмом от 10.09.2007 N ЕП-101-26/4382, направленным на соответствующий запрос ФНС России, сообщило, что по мнению Ростехрегулирования, обжаренные семена подсолнечника могут быть отнесены к группе 91 4600 "Продукция белковая, концентраты, фосфатидные, ядро масличное, продукты переработки масличных семян, глицерин натуральный, соапстоки" Классификатора. Данная группа Классификатора в Перечне не поименована. Кроме того, в указанной группе отсутствует товарная позиция "Обжаренные семена подсолнечника". Таким образом, по мнению ФНС России, при реализации на территории Российской Федерации обжаренных семян подсолнечника следует применять ставку НДС в размере 18 процентов.

Вместе с тем, согласно пункту 2 статьи 164 Кодекса на Правительство Российской Федерации возложена обязанность определить коды видов продукции, реализация которых облагается НДС по ставке 10 процентов, в соответствии с кодами видов продукции, перечисленных в настоящем пункте, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, а не в соответствии с разъяснениями Ростехрегулирования или отраслевыми классификаторами.

Сертификатами соответствия, полученными заявителем в органе сертификации продукции и услуг ООО "МЕНДЕЛЕЕВО-ТЕСТ" на семена подсолнечника жареные, присвоен код продукции 97 2111, в связи с чем применение ставки НДС 10 процентов правомерно.

Нарушений судом первой и апелляционной инстанций норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебных актов, не установлено.

Принимая во внимание изложенное, оснований для отмены судебных актов не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение Арбитражного суда города Москвы от 20 января 2010 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 апреля 2010 года по делу N А40-117795/09-129-900 оставить без изменения, кассационную жалобу ИФНС России N 33 по г. Москве - без удовлетворения.

Председательствующий судья

О.А. Шишова

Судьи

О.В. Дудкина

С.И.Тетёркина