Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 2 августа 2010 г. N КА-А40/8170-10 по делу N А40-161279/09-153-1055 Признавая незаконным постановление таможенного органа о привлечении общества к административной ответственности за указание недостоверного наименования товара, суд исходил из недоказанности таможенным органом факта того, что ввезенный на территорию РФ товар является сигарами, а не сигариллами

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 2 августа 2010 г. N КА-А40/8170-10 по делу N А40-161279/09-153-1055

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 29 июля 2010 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Кузнецова А.М.,

судей Агапова М.Р., Туболец И.В.,

при участии в заседании:

от заявителя - Фроловой Ю.Ю., доверенность N 9 от 15.10.2009 г.;

от административного органа - 1) Креуличевой Ю.В., доверенность N 07-16/17991 от 18.08.2009 г.; 2) Сидорова А.Е., доверенность N 07-16/482 от 15.01.2010 г.;

рассмотрев 29 июля 2010 года в судебном заседании кассационную жалобу Центральной акцизной таможни (административного органа) на постановление от 21 апреля 2010 года N 09АП-3792/2010-АК Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями Пронниковой Е.В., Векличем Б.С., Якутовым Э.В., по делу N А40-161279/09-153-1055 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Сигарный Мир" об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности к Центральной акцизной таможне, установил:

общество с ограниченной ответственностью "Сигарный Мир" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Центральной акцизной таможне (далее - таможня, таможенный орган) о признании незаконным и отмене постановления от 20.11.2009 г. N 10009000-663/2009, которым общество привлечено к административной ответственности по ч. 2 ст. 16.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 22.01.2010 г. в удовлетворении заявленных требований отказано.

Суд первой инстанции исходил из того, что материалами дела подтверждается факт недостоверного декларирования товара, что привело к занижению подлежащих уплате налогов.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.04.2010 г. решение суда первой инстанции отменено, оспариваемое постановление таможенного органа от 20.11.2009 г. N 10009000-663/2009 признано незаконным и отменено.

Суд апелляционной инстанции исходил из того, что таможенным органом не представлено достоверных и однозначных доказательств, свидетельствующих о том, что все декларируемые товары по ГТД N 10009123/140809/0004045 являются сигарами, размер штрафа определен не обоснованно.

Не согласившись с вынесенным постановлением суда апелляционной инстанции, таможня обратилась в Федеральный арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит постановление отменить, решение суда первой инстанции оставить без изменения.

В обоснование своей кассационной жалобы таможенный орган указывает, что апелляционный суд не дал оценку иным доказательствам, кроме заключения эксперта ЦКТУ от 08.09.2009 г. N 33/1627-09, и не привел обоснования причин непринятия данных доказательств.

Общество представило отзыв на кассационную жалобу, составленный в порядке статьи 279 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в котором указало на обоснованность вывода суда апелляционной инстанции о том, что курительные изделия, ввезенные по ГТД N 10009123/140809/0004045, являются сигарами.

В судебном заседании кассационной инстанции представитель таможенного органа доводы жалобы поддержал, просил обжалуемый судебный акт отменить как необоснованный и незаконный.

Представитель заявителя в судебном заседании возражал против доводов кассационной жалобы, полагая, что постановление апелляционного суда является законным и соответствует имеющимся в деле доказательствам.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке статьи 286 АПК РФ законность обжалуемого судебного акта, устанавливая правильность применения норм материального и процессуального права при рассмотрении дела и принятии постановления и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы, суд кассационной инстанции пришел к выводу, что обжалуемый судебный акт подлежит оставлению без изменения, а кассационная жалоба - без удовлетворения.

Как следует из материалов дела и установлено судами, 14.08.2009 г. обществом в целях таможенного оформления подана грузовая таможенная декларация N 10009123/140809/0004045.

Согласно описанию в графе 31, ввозу на территорию Российской Федерации подлежал следующий товар:

- сигариллы марки "Карлос Торано", содержащие табак "Резерва Селекта", 3500 жестяных коробок, всего 35 000 штук; сигариллы марки "Карлос Торано", содержащие табак "Эксодус 1959", 1 500 жестяных коробок, 15 000 штук; изготовитель "Скандиавиан Тобако Групп Данли С.А., Гондурас", весом нетто 175 кг, брутто 565 кг, стоимостью 37 500 долларов США.

В графе 33 ГТД декларантом заявлен классификационный код в соответствии с ТН ВЭД России - 2402 10 000 0 (сигары, сигары с обрезанными концами и сигариллы, содержащие табак), облагаемый налогом акциз - со ставкой 255 рублей за 1000 штук. Сумма начисленных платежей по ГТД N 10009123/140809/0004045 составила 664 262,65 рублей.

В ходе таможенного контроля было обнаружено, что наименование задекларированного товара может не соответствовать фактически представленному товару: вес задекларированного товара превышает предельно допустимый вес сигарилл.

Согласно акту досмотра от 17.08.2009 N 10009123/170809/001874, должностными лицами Пресненского таможенного поста проведено взвешивание табачных изделий, оформленных по ГТД N 10009123/140809/0004045.

Должностными лицами таможенного поста также было произведено взятие проб и образцов товара, которые в соответствии с постановлением о назначении экспертизы от 17.08.2009 г. N 79 были направлены для проведения товароведческой экспертизы в ЦЭКТУ ФТС России.

Из заключения эксперта ЦЭКТУ ФТС России от 28.08.2009 г. N 3/1627-09 следует, что спорный товар по компонентному составу и метрическим параметрам представляет собой сигары марок "Карлос Торано", изготовитель Скандиавиан Тобако Групп Данли С.А., Гондурас. Данные товары должны классифицироваться в подсубпозиции 2402 10 000 0 ТН ВЭД России и облагаться акцизом со ставкой 17,75 рублей за штуку.

По факту заявления недостоверных сведений о наименовании товара при подаче ГТД N 10009123/140809/0004045 в отношении заявителя составлен Протокол об административном правонарушении от 09.10.2009 г. N 10009000-663/2009.

Постановлением от 20.11.2009 г. N 10009000-663/2009 общество привлечено к административной ответственности по ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ в виде штрафа в размере 1/2 суммы неуплаченных налогов, что составляет 1 240 035,03 рублей.

Не согласившись с вынесенным постановлением, общество обратилось в арбитражный суд с требованием о признании его незаконным и отмене.

В соответствии с частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ заявление декларантом либо таможенным брокером (представителем) при декларировании товаров и (или) транспортных средств недостоверных сведений о товарах и (или) транспортных средствах, если такие сведения послужили основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера влечет наложение административного штрафа на граждан и юридических лиц в размере от одной второй до двукратной суммы неуплаченных таможенных пошлин, налогов с конфискацией товаров и (или) транспортных средств, явившихся предметами административного правонарушения, или без таковой либо конфискацию предметов административного правонарушения.

В силу статьи 123 Таможенного кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ) при перемещении товаров через таможенную границу Российской Федерации они подлежат декларированию.

Декларирование товаров производится путем заявления таможенному органу в таможенной декларации или иным способом, предусмотренным настоящим Кодексом, в письменной, устной, электронной или конклюдентной форме сведений о товарах, об их таможенном режиме и других сведений, необходимых для таможенных целей (п. 1 ст. 124 ТК РФ).

При этом пунктом 3 статьи 124 ТК РФ дается лишь примерный перечень сведений, которые указываются в декларации, прежде всего, требуется предоставить сведения необходимыми для целей исчисления и взимания таможенных платежей, формирования таможенной статистики и применения таможенного законодательства Российской Федерации.

В отношении товара могут быть заявлены следующие сведения: наименование; описание; классификационный код товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности; наименование страны происхождения; наименование страны отправления (назначения); описание упаковок (количество, вид, маркировка и порядковые номера); количество в килограммах (вес брутто и вес нетто) или в других единицах измерения; таможенная стоимость.

Как усматривается из материалов дела, в качестве объективной стороны обществу вменяется указание недостоверного наименования товара, а именно: вместо "сигары" указано "сигариллы", в результате чего ставка акциза снизилась с 17,75 рублей за 1 штуку до 225 рублей за 1000 штук.

Суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что таможенным органом не представлены достаточные доказательства того, что спорный товар относится к сигарам.

Между тем, таможня в своей кассационной жалобе ссылается на следующие доказательства отнесения товара к сигарам: заключение эксперта ЦКТУ от 28.08.2009 г. N 3/1627-09, акт досмотра от 17.08.2009 г. N 10009123/170809/001874, лицензионный договор от 30.04.2009 г. N 2009-СТ, письмо от 18.09.2009 г. N АВ474/1-1855 "АРС-Патент".

В соответствии с пунктом 8 Распоряжения Федеральной таможенной службы от 20.12.2006 г. N 459-р "О классификации в соответствии с ТН ВЭД России отдельных товаров" к сигарам и сигариллам, классифицируемым в подсубпозиции 2402 10 000 0 ТН ВЭД России, относятся курительные изделия, состоящие из начинки из табака, завернутой в подверточный и покровный листы из натурального или гомогенизированного табака, или состоящие из начинки, завернутой только в покровный лист из натурального или гомогенизированного табака.

Данные курительные изделия могут быть с фильтром, обернутым подверточным и/или покровным листом, или с мундштуком, содержащим или не содержащим фильтр.

К сигариллам относятся курительные изделия, нетто-масса одного изделия без учета первичной упаковки, фильтра и/или мундштука (при наличии) составляет 3 г или менее.

Таким образом, различия в сигарах и сигариллах заключаются в их метрических характеристиках, вес сигар составляет более 3 грамм.

Как видно из заключения эксперта ЦЭКТУ ФТС России от 28.08.2009 г. N 3/1627-09, положенного в основу доказательственной базы постановления по делу об административном правонарушении, представленные на экспертизу курительные изделия марки "CARLOS TORANO EXODUS 1959" под NN 1, 5, 7, 14, 20, 21, 24, 27, 28 имеют массу менее 3 грамм или менее, что составляет 27% от всех исследуемых образцов "CARLOS TORANO EXODUS 1959".

Масса курительных изделий "CARLOS TORANO RESERVA SELECTA" под NN 2, 4, 5, 6, 9, 12, 16, 19, 20, 22, 25, 26, 27, 29, 30 - 3 грамма и менее, что составляет 50% от всех исследуемых образцов "CARLOS TORANO RESERVA SELECTA".

Следовательно, в ходе экспертизы было выявлено, что порядка 77% представленных курительных изделий по своим метрическим показаниям относятся к "сигариллам".

Использование экспертом усредненной массы курительных изделий не правомерно, поскольку метрические показатели согласно Распоряжения от 20.12.2006 г. N 459-р рассчитаны в отношении 1 единицы изделия. Более того, при продаже сигар акциз взимается из расчета 17,75 рублей за 1 штуку, а не за определенное количество курительных изделий в упаковке.

Согласно приложений к акту досмотра от 17.08.2009 г. N 10009123/170809/001874 (фотографии) метрические характеристики курительных изделий устанавливались путем взвешивания 10 штук курительных изделий и вычислением средней массы одного курительного изделия, что также является недопустимым по указанным выше обстоятельствам.

Тот факт, что между обществом и C.A.T. Tobacco Corp. был заключен Лицензионный договор от 30.04.2009 г. N 2009-СТ на право использования товарного знака CARLOS TORANO, зарегистрированного в отношении одного вида товаров - "сигары" (34 класс МКТУ), не может являться свидетельством того, что ввезенный по ГТД N 10009123/140809/0004045 товар представляет собой сигары, поскольку Скандиавиан Тобако Групп Данли С.А. может производить не только сигары, но и иные виды курительных изделий.

Заключив Лицензионный договор от 30.04.2009 г. N 2009-СТ общество лишь приобрело исключительные права на импорт сигар с товарным знаком "Carlos Torano", что не исключает возможности в дальнейшем заключить лицензионный договор на импорт сигарилл с идентичным товарным знаком.

Подача C.A.T. Tobacco Corp. заявки на регистрацию товарного знака CARLOS TORANO в отношении сигар также не исключает возможность подачи заявки на регистрацию данного товарного знака в отношении других видов товаров и свидетельствует о том, что правообладатель пока не нуждается в защите своих прав на территории Российской Федерации в отношении отдельной категории товаров или услуг.

Кроме того, согласно письма Torano Cigars от 26.10.2009 г. (т. 2 л.д. 106, 107) по ГТД N 10009123/140809/0004045 поставлялись сигариллы, которые были свеже-скрученными и поэтому содержание влаги в них было на максимально возможном уровне (прибавление в весе до 4%).

Таким образом, имеющиеся в материалах дела доказательства не могут с определенной степенью достоверности свидетельствовать о ввозе на территорию Российской Федерации курительных изделий, относящихся к сигарам.

Как правильно установлено апелляционным судом, учитывая, что в задекларированной партии товара могли быть сигары и сигариллы, исчисление таможенной стоимости товара для целей определения размера штрафа, исходя только из стоимости сигар, представляется неправомерным.

При таких обстоятельствах судом апелляционной инстанций сделан правильный вывод об отсутствии оснований для привлечения заявителя к административной ответственности по ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ.

Иная оценка установленных судом апелляционной инстанций фактов процессуальным законом к компетенции суда кассационной инстанции не отнесена.

Суд кассационной инстанции считает, что доводы кассационной жалобы ошибочны и основаны на неправильном толковании норм законодательства, а поэтому отклонены. При этом ни в кассационной жалобе, ни в пояснениях представителя таможни данных в ходе судебного разбирательства в суде кассационной инстанции, не приведено доказательств, указывающих на несоответствие выводов суда апелляционной инстанций о применении нормы права установленным им по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Суд кассационной инстанции не находит и безусловных оснований для отмены обжалуемого судебного акта, так как не усматривает процессуальных нарушений при принятии постановления, перечисленных в части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст.ст. 284, 286, п. 1 ч. 1 ст. 287, ст. 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 апреля 2010 г. по делу N А40-161279/09-153-1055 - оставить без изменения, кассационную жалобу Центральной акцизной таможни - без удовлетворения.

Председательствующий судья

А.М. Кузнецов

Судьи

М.Р. Агапов

И.В. Туболец