Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 3 августа 2010 г. N КА-А40/7879-10 по делу N А40-560/10-21-4 Отказывая в признании незаконным постановления о привлечении к административной ответственности, суд исходил из недостоверного описания заявителем наименования задекларированного товара, повлекшего за собой занижение размера подлежащего уплате акциза

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 3 августа 2010 г. N КА-А40/7879-10 по делу N А40-560/10-21-4

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июля 2010 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Туболец И.В.

судей Борзыкина М.В., Латыповой Р.Р.

при участии в заседании:

от заявителя Пикина Д.В., дов. от 24.12.2009 N 3/2009, паспорт 45 06 779708

от административного органа Ищук И.М., дов. от 31.12.2009 N 07-16/28659, паспорт 45 08 071578

рассмотрев 27 июля 2010 года в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ТК Калипсо" - заявителя на решение от 19.02.2010 Арбитражного суда г. Москвы, принятое судьей Каменской О.В., на постановление от 20.05.2010 N 09АП-9693/2010-АК Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями Бекетовой И.В., Поповым В.И., Цымбаренко И.Б., по делу N А40-560/10-21-4 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ТК Калипсо" о признании незаконным и отмене постановления Центральной акцизной таможни о привлечении к административной ответственности, установил:

Общество с ограниченной ответственностью "ТК Калипсо" (далее - ООО "ТК Калипсо", общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Центральной акцизной таможни (далее - ЦАТ, таможня, административный орган) от 21.12.2009 N 10009000-539/2009 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 16.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением названного арбитражного суда от 19.02.2010, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.05.2010, в удовлетворении заявленного по делу требования отказано.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, общество подало кассационную жалобу, в которой просит их отменить как незаконные и необоснованные.

Отзыв на жалобу не поступил.

В судебном заседании представитель общества поддержал жалобу по изложенным в ней доводам. Представитель административного органа возражал против ее удовлетворения, считая обжалованные акты судов двух инстанции соответствующими законодательству и представленным в дело доказательствам.

Обсудив доводы жалобы, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) правильность применения норм материального права и соблюдение норм процессуального права, суд кассационной инстанции не нашел оснований для отмены обжалованных по делу судебных актов.

Как установлено судами двух инстанций, оспариваемым по делу постановлением от 21.12.2009 N 10009000-539/2009 общество привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 165 359 руб. 24 коп. за недостоверное описание товара в 31 графе ГТД N 10009030/260509/0002379: в наименовании товара указано "сигариллы", а не "сигары". Недостоверное описание товара послужило основанием для занижения размера подлежащих уплате налогов, взимаемых при таможенном оформлении товаров (ставка акциза снизилась с 17 руб. 75 коп. за 1 штуку до 225 руб. за 1000 штук).

Общество не согласилось с данным постановлением и оспорило его в судебном порядке.

Рассматривая заявленное по делу требование, суды двух инстанций установили, что 26.05.2009 на Бородкинском таможенном посту ООО "ТК КАЛИПСО" заявило к таможенному оформлению по ГТД N 10009030/260509/0002379 в режиме выпуска для внутреннего потребления товар в товарной позиции N 2 "сигариллы, содержащие табак, без фильтра (арт. 110004553 - КАЛЮМЕ ВАНИЛЬ 2.76 г/шт., в первичной упаковке - 2 670 пачек по 3 шт., всего 8 010 шт.; арт. 110004620 - КАЛЮМЕ КАФЕСИТО 3.5 г/шт., в первичной упаковке - 2 670 пачек по 3 шт., всего 8 010 шт. Итого 5 340 пачек (16 020 шт.), вес брутто 99 кг, в количестве 18 грузовых мест, общей фактурной стоимостью 3 882,76 евро".

Данный товар общество классифицировало в товарной подсубпозиции 2402 10 000 0 ТН ВЭД России и рассчитало акциз на него исходя из ставки акциза на сигариллы - 225 руб. за 1000 штук.

В ходе таможенного контроля и досмотра данного товара было установлено, что наименование товара может не соответствовать фактически представленному для декларирования товару, т.к. вес задекларированного товара превышает предельно допустимый вес сигарилл (в графе 31 декларации указан вес сигарилл КАЛЮМЕ КАФЕСИТО - 3,5 г/шт.), а на упаковке обнаружена маркировка "Сигары".

Взятые пробы и образцы товара N 2, задекларированного по ГТД N 10009030/260509/0002379, были направлены ЦАТ на экспертизу в ЦЭКТУ ФТС России.

Согласно заключению эксперта ЦЭКТУ от 04.06.2009 N 3/989-09 предъявленный к таможенному оформлению по ГТД N 10009030/260509/0002379 товар по компонентному составу и метрическим параметрам представляет собой сигариллы - сигары уменьшенного размера", усредненная масса исследуемого курительного изделия "CALUME Cafisto" составила 3,0+0,2 грамма, "CALUME Vanilla" - 3,2+0,3 грамма.

В этом экспертном заключении указаны интервалы отклонения масс исследуемых образцов табачной продукции как в сторону возрастания, так и уменьшения массы образцов, не позволившие точно отнести исследуемые образцы к конкретной категории курительных изделий согласно распоряжению ФТС России от 20.12.2006 N 459-р "О классификации в соответствии с ТН ВЭД России отдельных товаров", предусматривающему, что к сигариллам относятся курительные изделия, нетто-масса одного изделия без учета первичной упаковки, фильтра и/или мундштука (при наличии) составляет три грамма или менее.

Кроме того, в заключении указано на проведение исследования в отношении табачных изделий "Calume Cafisto", а не "Calume Cafecito", заявленных ООО "ТК Калипсо" к таможенному оформлению и предъявленных на исследование.

Оценив данное заключение, суды двух инстанций признали, что экспертиза проведена ЦЭКТУ ФТС России некорректно и в отношении совершенно другого товара - "Calume Cafisto".

Образцы задекларированного по ГТД N 10009030/260509/0002379 товара - сигарилл КАЛЮМЕ ВАНИЛЬ и КАЛЮМЕ КАФЕСИТО - направлялись также для проведения независимой экспертизы Государственному научному учреждению Всероссийскому научно-исследовательскому институту табака, махорки и табачных изделий Российской академии сельскохозяйственных наук ("ГНУ ВНИИТТИ Россельхозакадемии") Испытательскому центру пищевой и сельскохозяйственной продукции.

В составленном по результатам экспертизы товаров экспертном заключении от 22.06.2009 N б/н указано, что представленные на исследование образцы являются сигариллами.

Суды оценили данное заключение и признали его ненадлежащим доказательством идентификации исследованной табачной продукции, поскольку перед экспертной организацией ООО "ТК Калипсо" поставило вопросы некорректно, в частности, о проведении испытания предоставленных образцов сигарилл с целью проверки соответствия Техническим условиям производителя компании "VON EICKEN" (Германия) и ГОСТ Р 51087-97, тем самым заведомо исключая в своем вопросе возможность классифицировать представленные образцы табачной продукции "Calume Vanilla" и "Calume Cafecito" в качестве сигар. Также суды отметили, что выводы экспертов "ГНУ ВНИИТТИ РОССЕЛЬХОЗАКАДЕМИИ" основаны на требованиях ГОСТ Р 51087-97 "Табачные изделия. Информация для потребителя" и основываются на информации, содержащейся на "стикерах" представленных образцов товара. Требования ГОСТ Р 52463-2005 "Табак и табачные изделия. Термины и определения" в ходе экспертизы не применялись и не проверялись.

Образцы задекларированного по ГТД N 10009030/260509/0002379 товара N 2 в связи с неоднозначными выводами экспертных организаций были направлены ЦАТ для проведения независимой экспертизы в ОАО "Центр экспертизы и сертификации "Табак".

Письмами от 07.07.2009 N 95/2, от 16.07.2009 N 98/4 ОАО "Центр экспертизы и сертификации "Табак" сообщило о том, что ООО "ТК Калипсо" 15.05.2009 уже обращалось за получением экспертного заключения об определении типа табачной продукции "Calume Vanilla" и "Calume Cafecito" и отнесения ее к классу сигар или сигарилл. В направленном по запросу общества заключении от 18.05.2009 N 75/4 было указано, что образцы табачной продукции "Calume Vanilla" и "Calume Cafecito" по совокупности изученных свойств и на основании нормативных документов, действующих в Российской Федерации - ГОСТ Р 51087-97 "Табачные изделия. Информация для потребителя", ГОСТ Р 52463-2005 "Табак и табачные изделия. Термины и определения", а также на основании требований, предъявляемых таможенными органами в отношении товаров, ввозимых на территорию России, относятся к сигарам. В этом экспертном заключении также указано, что при отклеивании "стикера" на боковой поверхности пачки представленных на исследование ООО "ТК Калипсо" образцов табачных изделий "Calume Vanilla" и "Calume Cafecito" содержится информация изготовителя о том, что данная продукция отнесена им к категории "сигар" ("cigars"), а также содержится информация на фольге, в которую упакована каждая единица продукции, с нанесением под "стакером" информации на английском языке "cigars", подтверждающая, что данные изделия относятся к "сигарам".

Аналогичные выводы экспертизы о признании сигарами представленных на исследование образцов табачной продукции"Calume Vanilla" и "Calume Cafecito" воспроизведены в экспертном заключении ОАО "Центр экспертизы и сертификации "Табак" от 16.07.2009 N 98/4, направленном в ЦАТ.

С учетом изложенных обстоятельств суды двух инстанций признали, что при таможенном декларировании товара N 2 общество скрыло от таможенного органа факт проведения независимой экспертизы в ОАО "Центр экспертизы и сертификации "Табак", представив на Бородкинский таможенный пост заключение только заключение "ГНУ ВНИИТТИ РОССЕЛЬХОЗАКАДЕМИИ" от 22.06.2009 N б/н о признании товара сигариллами.

В соответствии с частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ административным правонарушением признается заявление декларантом либо таможенным брокером (представителем) при декларировании товаров и (или) транспортных средств недостоверных сведений о товарах и (или) транспортных средствах, если такие сведения послужили основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера.

Согласно части 2 статьи 124 Таможенного кодекса Российской Федерации перечень сведений о товаре ограничивается сведениями, которые необходимы для целей исчисления и взимания таможенных платежей, формирования таможенной статистики и применения таможенного законодательства Российской Федерации.

В силу п. 8 распоряжения ФТС России от 20.12.2006 N 459-р "О классификации в соответствии с ТН ВЭД России отдельных товаров" к сигариллам относятся курительные изделия, нетто-масса одного изделия без учета первичной упаковки, фильтра и мундштука (при наличии) составляет 3 грамма и менее.

Оценив в совокупности представленные в дело доказательства, суды двух инстанций пришли к правильному выводу о доказанности материалами дела недостоверного описания наименования задекларированного по ГТД N 10009030/260509/0002379 наименование товара N 2 как "сигариллы", повлекшее за собой занижение размера подлежащего уплате акциза, поскольку ставка акциза снизилась с 225 руб. до 17 руб. 75 коп. за 1 штуку.

Ссылка общества на то, что заключение эксперта от 16.07.2009 N 97/4 получено ЦАТ с нарушением таможенного законодательства, не принимается во внимание. Представитель общества участвовал при отборе проб, но от подписи на акте отказался. Кроме того, общество в самостоятельном порядке обращалось в ту же экспертную организацию и полученное им заключение полностью воспроизводит выводы экспертизы, изложенные в экспертном заключении от 16.07.2009 N 97/4

Другие доводы жалобы свидетельствуют о несогласии с данной судами двух инстанций оценкой доказательств по делу, выходят за пределы полномочий суда кассационной инстанции, в связи с чем отклоняются как неосновательные.

Предусмотренных статьей 288 АПК РФ оснований для отмены обжалованных по делу судебных актов суд кассационной инстанции не усматривает.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение Арбитражного суда города Москвы от 19 февраля 2010 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 мая 2010 года по делу N А40-560/10-21-4 оставить без изменения, кассационную жалобу ООО "ТК Калипсо" - без удовлетворения.

Председательствующий судья

И.В. Туболец

Судьи

М.В. Борзыкин

Р.Р. Латыпова