Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 15 октября 2010 г. N КА-А40/11057-10 по делу N А40-66987/10-17-381 Суд отказал в удовлетворении требования о привлечении общества к административной ответственности, поскольку административным органом был пропущен срок давности привлечения к ответственности

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 15 октября 2010 г. N КА-А40/11057-10 по делу N А40-66987/10-17-381

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 11 октября 2010 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Агапова М.Р.

судей Борзыкина М.В. и Долгашевой В.А.,

рассмотрев 11 октября 2010 г. в судебном заседании кассационную жалобу заявителя УВД по г. Рязани на решение от 12 июля 2010 г. Арбитражного суда города Москвы, принятое судьей Поляковой А.Б., по делу N А40-66987/10-17-381 по заявлению Управления внутренних дел по г. Рязани (УВД по г. Рязани) о привлечении ООО "Максиком" к административной ответственности, установил:

УВД по г. Рязани обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением, о привлечении ООО "Максиком" к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ с конфискацией электронных автоматов в количестве 35 штук, находящиеся в помещении клуба ООО "Максиком", расположенном по адресу: г. Рязань, ул. Керамзавод, д.32.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 12 июля 2010 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

В апелляционной инстанции дело не рассматривалось.

В кассационной жалобе УВД по г. Рязани просит отменить решение, поскольку оно принято незаконно и необоснованно, с нарушением норм права. Выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

При этом заявитель считает, что в действиях ответчика имеется состав вмененного административного правонарушения, а именно осуществление деятельности по проведению азартных игр без специального разрешения.

Представители УВД по г. Рязани и ООО "Максиком", извещенные надлежащим образом о месте и времени рассмотрения дела, в судебное заседание не явились.

Проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, обсудив доводы кассационной жалобы, арбитражный суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого решения.

Арбитражный суд первой инстанции установил, что УВД по г. Рязани 18 мая 2010 года была проведена проверка соблюдения требований Федерального закона "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" в помещении по адресу: г. Рязань, ул. Керамзавод, д.32, в котором осуществляет предпринимательскую деятельность ООО "Максиком".

В ходе проверки в указанном помещении заявителем был установлен факт осуществления ответчиком деятельности по проведению азартных игр без специального разрешения. На момент проверки в помещении находилось 16 игровых автоматов, у которых отсутствовали средства приема-выдачи денежных знаков или их заменителей; автоматы были подключены к электросети и находились в рабочем состоянии.

Согласно предоставленным в материалы дела документам, в помещении по адресу: г. Рязань, ул. Керамзавод, д. 32 ООО "Максиком" по договору на проведение лотереи от 15 октября 2009 года N 1-13, заключенному с ООО "Фортуна-Экспресс", осуществляет продажу непериодических изданий в качестве рекламных носителей торговой марки "Фортуна-Экспресс". В целях увеличения объема реализуемого товара, ООО "Фортуна-Экспресс" предоставляет ООО "Максиком" право провести стимулирующую лотерею. По условиям лотереи, для того чтобы стать участником лотереи, лицу необходимо совершить следующие действия: приобрести товар в период с 29 июля 2009 года по 8 июля 2010 года, сохранить чек или иной идентификационный документ от покупки товара, выданный продавцом товара, предъявить чек и стать участником лотереи. Каждый покупатель купивший товар ООО "Фортуна-Экспресс" получает подарочные баллы, которые участвуют в розыгрыше на лотерейном оборудовании.

Между тем на момент проверки клуба по указанному адресу было установлено, что условия проведения лотереи не соблюдаются, и имеет место не проведение лотереи, а деятельность по организации и проведению азартных игр, а именно после передачи участником азартной игры Липуновым Р.В. денежных средств в размере 100 рублей оператору клуба Куликовой Н.С., которой с помощью электронного ключа были внесены на игровой автомат сведения о баллах, количество которых было равно указанной сумме денежных средств (1 балл соответствовал 1 рублю). После внесения баллов Липунов Р.В. играл на данном оборудовании посредством нажатия на кнопки, тем самым самостоятельно менял размер ставок, то есть размер ставок не зависит от воли организатора. Электронное оборудование, с помощью которого проводится игра, в свою очередь, само определяет размер выигрыша случайным образом, в связи с чем организатор не может гарантировать получение хотя бы одним из игроков максимальной или минимальной суммы выигрыша призового фонда.

Так же в процессе игры участником делаются ставки, от величины которых в конечном итоге зависит сумма выигрыша. В качестве соглашения о выигрыше выступает приобретение игроком товара за определенную сумму в обмен на возможность делать ставки на электронном оборудовании. При этом приобретение товара на определенную сумму фактически представляет собой приобретение призовых баллов, составляющих максимальную сумму первоначальной ставки.

Риск состоит в том, что в зависимости от количества полученных посредством приобретения товара призовых баллов, игрок может лишиться значительной суммы денежных средств, либо увеличить вложенное.

Данные факты подтверждаются объяснением участника азартной игры Липуновым Р.В., протоколом осмотра помещения от 18 мая 2010 года.

В связи с изложенными обстоятельствами, в отношении ООО "Максиком" УВД по г. Рязани составлен протокол об административном правонарушении от 26 мая 2010 года N 62 ЮЛ 09 001332 по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Протоколом от 18 мая 2010 года игровые автоматы в количестве 16 штук в соответствии со статьей 27.14 КоАП РФ изъяты.

Отказывая в удовлетворении заявления, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что осуществление юридическим лицом деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования в виде игровых автоматов, в игорном заведении в отсутствие специального разрешения (лицензии) на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования в виде игровых автоматов, а так же в случае осуществления юридическим лицом деятельности по организации и проведению азартной игры с использованием игрового оборудования в виде игровых автоматов в игорном заведении с 1 июля 2009 года на территории Рязанской области, не образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Между тем, частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Согласно пунктам 1, 8 статьи 2 Федерального закона "О лотереях" лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Проведение лотереи - это осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договора с оператором лотереи, изготовлением лотерейных билетов, изготовлением лотерейного оборудования, программных продуктов и иных необходимых для проведения лотереи договоров с участником лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 3 Федерального закона "О лотереях" стимулирующей лотереей является лотерея, право на участие, в которой не связано с внесением платы, в призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи. В соответствии со ст. 8 этого закона, размер выигрышей определяется организатором лотереи в условиях (в процентах от выручки от проведения лотереи), условия лотереи помимо прочего должны включать размеры лотерейных ставок.

Из материалов дела, исследованных судом, следует, что в данном случае информация о призовом фонде организатора проводимой лотереи в условиях проведения лотереи отсутствует. Посетитель клуба допускается к игре после внесения платы. Каждый раз, приобретая услугу, максимальная сумма выигрыша практически не ограничена. Предугадать количество лиц, которые примут участие в лотерее, а так же сумму их выигрыша невозможно, следовательно, невозможно заранее определить размер призового фонда.

Лотерея предполагает однократное участие в розыгрыше неопределенного круга лиц. В рассматриваемом случае розыгрыш производится многократно для одного конкретного посетителя, путем самостоятельной игры, посредством нажатия на кнопки в электронном автомате.

Данные обстоятельства свидетельствуют о том, что имеет место не розыгрыш лотереи, а проведение азартных игр с помощью электронных автоматов.

Таким образом, ООО "Максиком" фактически осуществляет деятельность, направленную на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с посетителями, то есть деятельность по проведению азартных игр.

Разрешение (лицензия) на осуществление данной деятельности у ООО "Максиком" отсутствует.

Поэтому в действиях ответчика имеется состав административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, а именно осуществление деятельности по проведению азартных игр без специального разрешения.

В связи с этим вышеизложенный вывод суда первой инстанции неправомерен.

Однако суд кассационной инстанции считает, что обжалуемый судебный акт об отказе в привлечении ООО "Максиком" к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ не подлежит отмене, поскольку в силу части 1 статьи 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения - 26 мая 2010 года.

Согласно части 6 статьи 24.5 КоАП РФ истечение сроков давности привлечения к административной ответственности, установленных статьей 4.5 КоАП РФ, является безусловным основанием, исключающее производство по делу об административном правонарушении.

Поэтому доводы кассационной жалобы в данном случае, с учетом изложенного, не могут служить основаниями для отмены обжалуемого решения.

Руководствуясь ст.ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

решение Арбитражного суда города Москвы от 12 июля 2010 года по делу N А40-66987/10-17-381 оставить без изменения, а кассационную жалобу УВД по г. Рязани без удовлетворения.

Председательствующий судья

М.Р. Агапов

Судьи

М.В. Борзыкин

В.А. Долгашева