Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 15 октября 2010 г. N КГ-А41/12681-10-1,2 по делу N А40-31681/09-88-94Б При новом рассмотрении заявления об утверждении мирового соглашения суду необходимо проверить факт уведомления кредиторов о проведении собрания кредиторов, на повестку которого вынесен вопрос о заключении мирового соглашения, установить, сколько голосов от общего числа и от числа присутствующих на собрании кредиторов было подано "за" и сколько "против" заключения мирового соглашения, как голосовали отдельные кредиторы, а также рассмотреть жалобу кредитора на решение собрания о заключении мирового соглашения

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 15 октября 2010 г. N КГ-А41/12681-10-1,2 по делу N А40-31681/09-88-94Б

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 14 октября 2010 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Денисовой Н.Д.

судей: Стрельникова А.И., Кузнецова В.В.

при участии в заседании:

от заявителей:

ОАО "Сбербанк России" - Елизаров В.Ю., дов. от 19.07.2010 г. N 133 (6-29)

ООО "Экмоз" - Шишов М.В., ген.директор, решение N 11 от 29.12.2008 г.

ОАО "Кубаньхлебопродукт" - Куксов И.Б., дов. от 12.10.2010 г. б/н

ООО "Авангард" - Симонов А.С., дов. от 02.11.2009 г. б/н

ФГУП "Сельинвест" ФСИН России - Стрижак М.М., дов. от 01.09.2009 г. б/н

ФГУП "Хлебокомбинат Татищевский" ФСИН России - Стрижак М.М., дов. от 01.09.2009 г. б/н

внешнего управляющего ЗАО "Торгово-промышленная компании ИнвестРесурс" Волкова А.А. - Шадрин А.В., дов. от 06.08.2010 г. б/н

ООО "Индустрия регион", ОАО "Новоузенский элеватор", ООО "Хлеб-Инвест" - неявка, извещены

от должника: ЗАО "Торгово-промышленная компании ИнвестРесурс": Шадрин А.В., дов. от 06.08.2010 г. б/н

рассмотрев 14 октября 2010 года в судебном заседании кассационные жалобы ОАО "Сбербанк России" и ОАО "Кубаньхлебопродукт" на определение от 10 августа 2010 г. Арбитражного суда г. Москвы принятое судьями Марковым П.А., Кравчук Л.А., Полуэктовой Ф.Ф. по делу о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "Торгово-промышленная компании ИнвестРесурс" по заявлению ООО "Индустрия регион", ООО "Экмоз", ОАО "Новоузенский элеватор", ООО "Хлеб-Инвест", ОАО "Кубаньхлебопродукт", ООО "Авангард", ФГУП "Сельинвест" ФСИН России, ФГУП "Хлебокомбинат Татищевский" ФСИН России, внешнего управляющего ЗАО "Торгово-промышленная компания ИнвестРесурс" Волкова А.А. об утверждении мирового соглашения установил:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 31.03.2009 принято к производству заявление ЗАО "Торгово-промышленная компания "ИнвестРесурс" о признании его банкротом.

Определением от 29.04.2009 в отношении должника введена процедура наблюдения, утвержден временный управляющий Волков А.А.

Определением от 27.04.2010 в отношении ЗАО "Торгово-промышленная компания "ИнвестРесурс" введено внешнее управление сроком на 18 месяцев, внешним управляющим должника утвержден Волков А.А.

Арбитражный суд города Москвы определением от 10 августа 2010 года утвердил мировое соглашение от 28.06.2010, заключенное между должником ЗАО "Торгово-промышленная компании ИнвестРесурс" в лице внешнего управляющего Волкова А.А. и конкурсными кредиторами Должника в лице представителя собрания кредиторов Шишова М.В., действующего на основании решения собрания кредиторов Должника, содержащегося в протоколе N 3 от 16.02.2010, (далее - Стороны) на следующих условиях (с учетом определения от 10 сентября 2010 г. об исправлении опечатки):

"1. Заключая настоящее мировое соглашение Стороны, руководствуются ст. ст. 150, 151, 155, 156, 158, 159 ФЗ РФ от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и учитывают следующие обстоятельства:

- на момент заключения настоящего мирового соглашения Определением Арбитражного суда г. Москвы от 27.04.2010 по делу N А40-31681/09-88-94Б в отношении Закрытого акционерного общества "Торгово-промышленная компании ИнвестРесурс" (105037, г. Москва, Измайловский пр-т, д.57, стр. 1, ОГРН 1037719044263, ИНН/КПП 7719279869/771901001), введена процедура банкротства - внешнее управление, внешним управляющим утвержден Волков А.А.;

- 15.06.2010 состоялось общее собрание акционеров Должника, на котором было принято решение об одобрении заключения настоящего мирового соглашения, как крупной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность;

- 28.06.2010 состоялось собрание кредиторов Должника, на котором было принято решение о заключении мирового соглашения и обращении с соответствующим ходатайством в суд;

- задолженность по требованиям кредиторов первой, второй очереди у Должника отсутствует;

- задолженность по требованиям уполномоченных органов у Должника отсутствует;

- условия настоящего мирового соглашения для кредиторов, голосовавших против заключения настоящего мирового соглашения или не принимавших участия в голосовании, не могут быть хуже, чем кредиторов, голосовавших за его заключение.

2. Настоящее мировое соглашение в соответствии со ст. 156 ФЗ РФ от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", устанавливает обязательство Должника по выплате Кредиторам задолженности в размере, порядке и сроки, предусмотренные настоящим мировым соглашением.

3 Настоящее мировое соглашение распространяется на требования Кредиторов, включенные в реестр требований кредиторов Должника по состоянию на 28.06.2010, в общей сумме 224.187.857 (Двести двадцать четыре миллиона сто восемьдесят семь тысяч восемьсот пятьдесят семь) руб. 65 коп., в том числе задолженность по основному долгу 212.638.392 (Двести двенадцать миллионов шестьсот тридцать восемь тысяч триста девяносто два) руб. 31 коп., задолженность по пеням и штрафам 11.549.465 (Одиннадцать миллионов пятьсот сорок девять тысяч четыреста шестьдесят пять) руб. 34 коп. Реестр требований кредиторов Должника по состоянию на 28.06.2010 является Приложением N 1 к настоящему мировому соглашению.

4. Стороны договорились, что даты утверждения Арбитражным судом г. Москвы настоящего мирового соглашения обязательства Должника перед кредиторами, являющиеся основаниями для включения требований Кредиторов в реестр требований кредиторов Должника, существуют в измененном виде на условиях настоящего мирового соглашения.

С даты утверждения настоящего мирового соглашения Должник приступает к погашению задолженности перед Кредиторами в порядке, предусмотренном п.5 настоящего мирового соглашения.

5. Должник полностью погашает задолженность, включенную в реестр требований кредиторов Должника по состоянию на 28.06.2010 (Приложение N 1 к настоящему мировому соглашению), перед Кредиторами, в том числе сумму основного долга, а также сумму пеней, штрафов и иных финансовых санкций.

На сумму требований Кредиторов (основной долг, пени, штрафы, иные финансовые санкции) в размере 99,9%, подлежащих погашению в соответствии с настоящим мировым соглашением, начисляются проценты в размере 10% годовых.

Должник погашает задолженность (пропорционально размерам требования) перед Кредиторами в следующем порядке:

- Первый платеж осуществляется Должником в течение 15 (Пятнадцати) рабочих дней, с даты утверждения Арбитражным судом г. Москвы настоящего мирового соглашения, путем перечисления денежных средств на расчетные счета Кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов Должника по состоянию на 28.06.2010 (Приложение N 1 к настоящему мировому соглашению).

Размер первого платежа (для каждого Кредитора) составляет 0,1 % от общей суммы требования Кредитора (основной долг, пени, штрафы, иные финансовые санкции) и указан в Приложении N 2 к настоящему мировому соглашению, которое является его неотъемлемой частью.

-Второй платеж осуществляется Должником 28.06.2020 путем пропорционального перечисления денежных средств на расчетные счета Кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов Должника по состоянию на 28.06.2010 (Приложение N 1 к настоящему мировому соглашению). Размер второго платежа (для каждого Кредитора) составляет 99,9 % от общей суммы требования Кредитора (основной долг, пени, штрафы, иные финансовые санкции), а также проценты в размере 10% годовых, начисляемые с даты заключения (28.06.2010) настоящего мирового соглашения до 28.06.2020 на 99,9% суммы требования Кредитора. Размер второго платежа указан в Приложении N 2 к настоящему мировому соглашению, которое является его неотъемлемой частью.

Должник вправе осуществлять досрочное (до 28.06.2020) погашение (как в части, так и полностью) требований Кредиторов пропорционально реестру требований кредиторов Должника по состоянию на 28.06.2010 (Приложение N 1 к настоящему мировому соглашению).

В случае если Должник до 28.06.2020 полностью погасит требования Кредитора (основной долг, пени, штрафы, иные финансовые санкции) проценты в размере 10% годовых начисляются до даты погашения.

В случае если Должник до 28.06.2020 погасит часть требования Кредитора (основной долг, пени, штрафы, иные финансовые санкции) проценты в размере 10% годовых начисляются с этого момента на часть непогашенной суммы требования Кредитора.

График и размер погашения Должником задолженности перед кредиторами, содержится в Приложении N 2 к настоящему мировому соглашению, которое является его неотъемлемой частью.

6. В период действия настоящего мирового соглашения на требования Кредиторов, являющиеся предметом настоящего соглашения, не начисляются неустойка (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств.

7. При возобновлении производства по делу N А40-31681/09-88-94Б о несостоятельности (банкротстве) Должника, в связи с отменой определения об утверждении настоящего мирового соглашения, требования Кредиторов, в отношении которых заключено настоящее мировое соглашение, определяются на основании реестра требований кредиторов Должника по состоянию на 28.06.2010 (Приложение N 1 к настоящему мировому соглашению) в неудовлетворенной части.

При этом статус установленных Кредиторов Должника сохраняется в неудовлетворенной части, не требуется повторного формирования реестра требовании кредиторов Должника.

При расторжении настоящего мирового соглашения и возобновлении производства по делу или при возбуждении новых производств по делу о несостоятельности (банкротстве) Должника объем требований Кредиторов, в отношении которых заключено настоящее мировое соглашение, определяется на основании реестра требовании кредиторов Должника по состоянию на 28.06.2010 (Приложение N 1 к настоящему мировому соглашению) с учетом начисленных процентов в размере 10% годовых, предусмотренных п.5 настоящего мирового соглашения, на дату возобновления производства, либо возбуждения нового дела за вычетом удовлетворенной части.

8. Настоящее мировое соглашение вступает в силу для Должника и его Кредиторов с даты его утверждения Арбитражным судом г. Москвы и является обязательным для Сторон. Односторонний отказ от исполнения, вступившего в силу мирового соглашения, не допускается. Настоящее мировое соглашение составлено в 3 (трех) экземплярах по одному для каждой из сторон, а также экземпляр для представления в арбитражный суд".

Суд обязал должника ЗАО "Торгово-промышленная компании ИнвестРесурс" приступить к погашению задолженности перед кредиторами с даты утверждения мирового соглашения в соответствии с условиями мирового соглашения и, в связи с утверждением указанного мирового соглашения, прекратил производство по делу N А40-31681/09-88-94Б о банкротстве ЗАО "Торгово-промышленная компании ИнвестРесурс".

Не согласившись с определением суда первой инстанции об утверждении мирового соглашения, ОАО "Сбербанк России" и ОАО "Кубаньхлебопродукт" обратились в Федеральный арбитражный суд Московского округа с кассационными жалобами, в которых просят определение отменить и направить вопрос на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

В судебном заседании представители ОАО "Сбербанк России" и ОАО "Кубаньхлебопродукт" доводы кассационных жалоб поддержали, представители внешнего управляющего ЗАО "Торгово-промышленная компании ИнвестРесурс" Волкова А.А. и ООО "Авангард" возражали против удовлетворения кассационных жалоб по основаниям, изложенным в отзывах, представители ООО "Экмоз", ФГУП "Сельинвест" ФСИН России, ФГУП "Хлебокомбинат Татищевский" ФСИН России также возражали против удовлетворения кассационных жалоб, просили обжалуемый судебный акт оставить без изменения.

Надлежащим образом извещенные о месте и времени судебного разбирательства ООО "Индустрия регион", ОАО "Новоузенский элеватор", ООО "Хлеб-Инвест" явку своих представителей в суд кассационной инстанции не обеспечили, отзывы не представили, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в отсутствие этих лиц.

Обсудив доводы кассационной жалобы, изучив материалы дела, выслушав представителей участвующих в деле лиц, явившихся в судебное заседание, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, суд кассационной инстанции считает необходимым определение суда первой инстанции отменить, исходя из следующего.

В силу пункта 2 статьи 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" принятие решения о заключении мирового соглашения относится к исключительной компетенции собрания кредиторов. Вопросы, относящиеся в соответствии с настоящим Федеральным законом к исключительной компетенции собрания кредиторов, не могут быть переданы для решения иным лицам или органам.

Согласно пункту 2 статьи 150 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" решение о заключении мирового соглашения со стороны конкурсных кредиторов и уполномоченных органов принимается собранием кредиторов. Решение собрания кредиторов о заключении мирового соглашения принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в соответствии с реестром требований кредиторов и считается принятым при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника. Полномочия представителя конкурсного кредитора и представителя уполномоченного органа на голосование по вопросу заключения мирового соглашения должны быть специально предусмотрены в его доверенности.

Конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов в соответствии с настоящим Федеральным законом (пункт 3 статьи 12 Закона).

Собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов (пункт 3 статьи 12 Закона).

В силу пункта 1 статьи 13 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" для целей настоящего Федерального закона надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее, чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов, или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

В сообщении о проведении собрания кредиторов должны содержаться следующие сведения: наименование, место нахождения должника и его адрес; дата, время и место проведения собрания кредиторов; повестка собрания кредиторов; порядок ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов; порядок регистрации участников собрания (п. 3 ст. 12 Закона).

Собрание кредиторов проводится арбитражным управляющим, который не вправе вносить изменения в формулировки вопросов повестки собрания кредиторов, созываемого по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов (пункт 2-3 статьи 14 Закона).

В силу пункта 3 статьи 158 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" одновременно с заявлением об утверждении мирового соглашения суду представляется список всех известных конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, не заявивших своих требований к должнику с указанием их адресов и сумм задолженности, а также возражения в письменной форме конкурсных кредиторов, которые голосовали против заключения мирового соглашения или не принимали участие в голосовании по вопросу о заключении мирового соглашения, при наличии таких возражений.

В обжалуемом определении суда об утверждении мирового соглашения не содержится сведений о количестве кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на момент проведения собрания кредиторов, сведений о правомочности собрания (о том, сколько из кредиторов приняло участие в собрании и каким количеством голосов они обладали), сколько голосов от общего числа и от числа присутствующих на собрании кредиторов было подано за и сколько против заключения мирового соглашения, как голосовали отдельные кредиторы, а также сведений о проверке судом факта уведомления кредиторов о проведении собрания кредиторов на повестку которого вынесен вопрос о заключении мирового соглашения.

В то же время заявитель кассационной жалобы ОАО "Кубаньхлебопродукт" не был уведомлен о проведении собрания кредиторов, на повестку которого в установленном Законом порядке вынесен вопрос об утверждении мирового соглашения, не принимал участия в собрании кредиторов, на повестку которого вынесен вопрос об утверждении мирового соглашения, не голосовал за заключение вышеназванного мирового соглашения с должником, никого не уполномочивал представлять его интересы на собрании кредиторов при рассмотрении вопроса об утверждении мирового соглашения с должником.

В кассационной жалобе Открытое акционерное общество "Сбербанк России" правомерно ссылается на то, что вопрос об утверждении мирового соглашения и прекращении производства по делу не мог быть рассмотрен без рассмотрения жалобы кредитора на решение собрания о заключении мирового соглашения.

Жалоба кредитора на решение собрания поступила в суд 16.07.2010 - до рассмотрения судом вопроса об утверждении мирового соглашения, однако до его утверждения не была рассмотрена и в обжалуемом судебном акте не указаны результаты рассмотрения данной жалобы.

Таким образом, судом не были исследованы и не получили отражения в обжалуемом судебном акте вопросы, имеющие существенное значение для рассмотрения заявления об утверждении мирового соглашения.

Согласно пункту 1 статьи 162 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" с жалобой на определение об утверждении мирового соглашения может обратиться лицо, права и законные интересы которого нарушены мировым соглашением.

Согласно пункту 4 статьи 158 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" о дате рассмотрения заявления об утверждении мирового соглашения арбитражный суд извещает лиц, участвующих в деле о банкротстве. Неявка надлежащим образом извещенных лиц не препятствует рассмотрению заявления об утверждении мирового соглашения.

Согласно пункту 1 статьи 34 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" лицами, участвующими в деле о банкротстве, являются: должник; арбитражный управляющий; конкурсные кредиторы; уполномоченные органы.

ОАО "Кубаньхлебопродукт" в кассационной жалобе ссылается на то, что оно как конкурсный кредитор не было извещено о времени и месте судебного заседания, в котором утверждалось мировое соглашение.

Судебная коллегия признает указанный довод обоснованным, поскольку в силу указанных норм права суд обязан извещать всех лиц, участвующих в деле о банкротстве, о дате рассмотрения заявления об утверждении мирового соглашения, в то время как из материалов дела не следует, что данный конкурсный кредитор был извещен о судебном заседании, на котором было утверждено мировое соглашение, а в деле отсутствуют такие доказательства.

В соответствии с частью 3 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые арбитражным судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

При таких обстоятельствах суд кассационной инстанции полагает, что утверждение мирового соглашения в отсутствие конкурсного кредитора, не извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в силу пункта 2 части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является безусловным основанием для отмены судебного акта, в связи с чем определение Арбитражного суда города Москвы от 10 августа 2010 г. подлежит отмене с направлением вопроса на новое рассмотрение в тот же арбитражный суд.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

определение от 10.08.2010 г. Арбитражного суда города Москвы об утверждении мирового соглашения по делу N А40-31681/09-88-94Б отменить, вопрос направить на новое рассмотрение в тот же суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Н.Д. Денисова

Судьи

А.И. Стрельников

В.В. Кузнецов