Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 30 июня 2010 г. по делу N 22-8508/2010 Суд изменил приговор, переквалифицировав действия осужденной с покушения на дачу взятки должностному лицу за совершение им заведомо незаконного бездействия (действия) на покушение на дачу взятки должностному лицу, поскольку под незаконными действиями (бездействием) должностного лица следует понимать неправомерные действия, которые не вытекали из его служебных полномочий или совершались вопреки интересам службы, а также действия, содержащие в себе признаки преступления либо иного правонарушения, но, как видно из материалов дела, оперуполномоченный от получения взятки отказался

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 30 июня 2010 г. по делу N 22-8508/2010

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Симагиной Н.Д.,

судей Строевой Г.А., Генераловой Л.В.,

рассмотрела в судебном заседании от 30 июня 2010 года кассационную жалобу адвоката Дербикова Р.И. на приговор Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 24 мая 2010 года, которым

Макарова Татьяна Сергеевна, ... года рождения, уроженка г. ..., гражданка, работающая, зарегистрированная по адресу: г. ..., ул. ..., дом ..., кв. ..., ранее не судимая -

- осуждена по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 291 УК РФ к 2-м годам лишения свободы.

На основании ст. 73 УК РФ назначенное Макаровой Т.С. наказание постановлено считать условным, с испытательным сроком в течение 4-х лет, с возложением на неё определённых обязанностей.

Мера пресечения избранная Макаровой Т.С. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении подлежит отмене после вступления приговора суда в законную силу.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Строевой Г.А., объяснения адвоката Дербикова Р.И. и осуждённой Макаровой Т.С. по доводам кассационной жалобы, мнение прокурора Минаевой М.М., полагавшей приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия установила:

приговором суда Макарова Т.С. признана виновной в совершении покушения на дачу взятки должностному лицу лично, за совершение им заведомо незаконного бездействия (действия), при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Преступление совершено 23 декабря 2009 года, примерно в 14 часов 45 минут, в помещении, расположенном в г. Москве, при обстоятельствах указанных в приговоре суда, в ходе которого Макарова Т.С. покушалась на дачу взятки в виде 5.000 рублей оперуполномоченному ОБЭП ЛОВД на станции "М." за совершение им заведомо незаконного бездействия (действия), а именно за прекращение проверки и в целях избежания ответственности за совершенное административное правонарушение, предусмотренное ст. 14.2 КоАП РФ.

В судебном заседании Макарова Т.С. виновной себя в предъявленном ей обвинении признала полностью и, после консультации с адвокатом, добровольно заявила ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства.

Участники процесса не возражали против рассмотрения данного уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства.

Обвинительный приговор в отношении Макаровой Т.С. постановлен судом в соответствии с главой 40 УПК РФ.

На приговор суда подана кассационная жалоба:

- адвокатом Дербиковым Р.И. в защиту осуждённой Макаровой Т.С., который указал на незаконность приговора суда в части вида назначенного Макаровой наказания; в ходе судебных прений стороной обвинения было предложено назначить Макаровой наказание, с применением ст. 64 УК РФ, в виде штрафа в размере 50.000 руб.в доход государства, однако суд назначил ей наказание в виде лишения свободы, условно, что противоречит смыслу ст.ст. 15, 246, 299 УПК и правовой позиции Конституционного Суда РФ; суд обязан был назначить Макаровой наказание по виду и размеру не выше предложенного стороной обвинения, поскольку иное нарушает принцип состязательности и равноправия сторон, в связи с чем, просит приговор суда в отношении Макаровой Т.С. изменить: назначить ей наказание в виде штрафа в размере 50.000 рублей.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы адвоката, судебная коллегия находит приговор суда 1-ой инстанции подлежащим изменению.

Обвинение, с которым согласилась осуждённая Макарова Т.С. обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по делу.

Вместе с тем, при квалификации действий осуждённой Макаровой Т.С. суд ошибочно пришёл к выводу о наличии в её действиях состава преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 291 УК РФ.

Согласно действующего законодательства под действиями (бездействием) должностного лица, которые он должен совершить в пользу взяткодателя, следует понимать такие действия, которые он правомочен или обязан выполнить в соответствии с возложенными на него служебными полномочиями, а под незаконными действиями (бездействием) должностного лица - неправомерные действия, которые не вытекали из его служебных полномочий или совершались вопреки интересам службы, а также действия, содержащие в себе признаки преступления либо иного правонарушения.

Из обвинения Макаровой Т.С. усматривается, что 23 декабря 2009 года, в ходе проведения гласного ОРМ "Проверочная закупка" сотрудниками ОРЧ КМ (по БЭП) Московского УВД на ЖТ МВД России и ОБЭП ЛОВД на станции М., в кафе, был выявлен факт реализации алкогольной продукции при отсутствии лицензии, т.е. административное правонарушение, предусмотренное ст. 14.2 КоАП РФ.

После чего, Макарова Т.С., пытаясь избежать наступления негативных последствий, передала оперуполномоченному ОБЭП ЛОВД на станции М. С., являющемуся должностным лицом по признаку исполнения функций представителя власти, денежную купюру достоинством 5.000 рублей, которую положила на стол, с целью совершения им заведомо незаконного бездействия (действия), т.е. сокрытия выявленных нарушений, прекращения проверки и избежания ответственности за совершенное административное правонарушение, однако С. от получения взятки отказался.

Поскольку сотрудник ОБЭП ЛОВД на станции М. С. правомочен и обязан в соответствии с возложенными на него служебными полномочиями, при выявлении административного правонарушения, составить протокол об административном правонарушении, то действия осуждённой Макаровой Т.С., которая пыталась дать ему взятку за сокрытие выявленного правонарушения, несоставление протокола об административном правонарушении и прекращение проверки, надлежит квалифицировать по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 291 УК РФ.

При назначении наказания осуждённой Макаровой Т.С. по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 291 УК РФ судебная коллегия учитывает характер и степень общественной опасности совершённого ею преступления, конкретные обстоятельства дела, данные о её личности, указанные судом в приговоре, полное признание ею своей вины и раскаяние в содеянном, наличие смягчающих обстоятельств: явку с повинной и активное способствование раскрытию преступления, а также принимает во внимание ходатайство общероссийской организации о смягчении Макаровой Т.С. наказания и грамоту.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает возможным назначить Макаровой Т.С. наказание в виде лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ, т.е. условно.

Доводы защиты о невозможности назначения судом Макаровой Т.С. иного вида наказания нежели просил государственный обвинитель судебная коллегия находит не основанными на законе.

В остальном приговор суда является законным, обоснованным и справедливым.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 24 мая 2010 года в отношении Макаровой Татьяны Сергеевны изменить:

- переквалифицировать её действия с ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 291 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 291 УК РФ, по которой назначить ей наказание в виде 1 (одного) года лишения свободы.

На основании ст. 73 УК РФ, назначенное Макаровой Т.С. наказание следует считать условным, с испытательным сроком в течение 1 (одного) года, с возложением на неё обязанностей, указанных в приговоре суда.

В остальном приговор суда оставить без изменения, а кассационную жалобу адвоката - без удовлетворения.

Председательствующий:

Симагина Н.Д.

Судьи:

Строева Г.А.

Генералова Л.В.