Постановление Президиума Московского городского суда от 16 января 2009 г. N 44у-23/2009 Поскольку передача наркотического средства осуществлялась в ходе оперативно-розыскного мероприятия, проведенного представителями правоохранительных органов в соответствии с действующим законодательством об оперативно-розыскной деятельности, и произошло изъятие наркотического средства из незаконного оборота, действия осужденного подлежат переквалификации с незаконного сбыта наркотического средства в крупном размере на совершение им покушения на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере

Постановление Президиума Московского городского суда от 16 января 2009 г. N 44у-23/2009

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Колышницыной Е.Н. и членов президиума Дмитриева А.Н., Агафоновой Г.А., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э., Тарасова В.Ф.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного К. на приговор Чертановского районного суда г. Москвы от 28 января 2005 года, которым

К., ранее не судимый,

осужден по ст. 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 19 октября 2004 года.

Решена судьба вещественных доказательств.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 31 марта 2005 года приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный К., не оспаривая событие совершенного им преступления и свою вину в совершении указанного деяния, просит переквалифицировать его действия со ст. 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ, по которой назначить наказание по правилам ст. 66 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Тарасова В.Ф., мнение первого заместителя прокурора г. Москвы Росинского В.В., полагавшего изменить судебные решения, переквалифицировать действия К. со ст. 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ, по которым назначить ему наказание в виде 5 (пяти) лет лишения свободы, Президиум установил:

К. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств в крупном размере.

Согласно приговору он, при неустановленных следствием обстоятельствах, незаконно приобрел наркотическое средство - героин, массой 1,24 гр., что является крупным размером, которое хранил при себе в целях сбыта до 23 часов 15 минут 18 октября 2004 года, когда, находясь по адресу: г. Москва, ул. Криворожская, д. 29, корпус 4, незаконно сбыл данное наркотическое вещество за 2000 рублей гр. Т., после чего был задержан сотрудниками полиции.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы осужденного К., Президиум находит судебные решения подлежащими изменению.

Выводы суда о виновности К. в совершении преступления, за которое он осужден, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на совокупности доказательств, подробный анализ которым дан в приговоре суда.

Вместе с тем, правильно установив фактические обстоятельства по делу, суд ошибочно квалифицировал действия осужденного как оконченное преступление.

Из материалов дела усматривается, что незаконный сбыт К. наркотического средства имел место в процессе проверочной закупки (оперативного эксперимента).

Поскольку передача наркотического средства осуществлялась в ходе оперативно-розыскного мероприятия, проводимого представителями правоохранительных органов в соответствии с действующим законодательством об оперативно-розыскной деятельности, и произошло изъятие наркотического средства из незаконного оборота, действия К. подлежат переквалификации со ст. 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ, как совершение им покушения на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере.

При назначении наказания по этой статье Президиум учитывает характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, относящегося к категории особо тяжких, конкретные обстоятельства дела, а также наличие смягчающих обстоятельств, изложенных в приговоре.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, Президиум постановил:

надзорную жалобу осужденного К. удовлетворить.

Приговор Чертановского районного суда г. Москвы от 28 января 2005 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 31 марта 2005 года в отношении К. изменить, переквалифицировать его действия со ст. 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ, назначив по этой статье лишение свободы сроком на 5 (пять) лет, без штрафа, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

Е.Н. Колышницына