Постановление Президиума Московского городского суда от 5 сентября 2008 г. по делу N 44у-462/2008 Поскольку передача наркотического средства была осуществлена в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, суд переквалифицировал действия осужденного на покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере и смягчил назначенное наказание

Постановление Президиума Московского городского суда от 5 сентября 2008 г. по делу N 44у-462/2008

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Колышницыной Е.Н.

и членов президиума: Дмитриева А.Н., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э., Тарасова В.Ф.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного М. на приговор Перовского районного суда г. Москвы от 27 марта 2006 года, которым

М., судимый 17.12.2002 г. по ч. 4 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, освобожденный 06.03.2003 г. по отбытию срока наказания,

осужден по п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 15 ноября 2005 года.

В кассационном порядке приговор не обжалован.

В надзорной жалобе осужденный М., не оспаривая обоснованности осуждения, ставит вопрос о переквалификации его действий на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ и снижении наказания.

Заслушав доклад судьи Васильевой Н.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора и кассационного определения, основания возбуждения надзорного производства, выслушав мнение первого заместителя прокурора г. Москвы Росинского В.В., полагавшего необходимым переквалифицировать действия осужденного на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ без снижения наказания, президиум установил:

М. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств в крупном размере.

Согласно приговору он в 22 часа 00 минут 14 ноября 2005 года у дома 29 по ул. Поселковая г. Москвы незаконно сбыл С. за 5 000 рублей наркотическое средство - героин массой 3,47 грамма, что является крупным размером, после чего был задержан сотрудниками правоохранительных органов.

Проверив материалы дела и обсудив доводы, изложенные в надзорной жалобе осужденного М., президиум находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Вывод суда о виновности М. в совершении преступления соответствует материалам дела и подтверждается доказательствами, исследованными в судебном заседании, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывает и в жалобе не оспаривается.

Таким образом, суд обоснованно постановил обвинительный приговор

Вместе с тем, правильно установив фактические обстоятельства по делу, суд ошибочно квалифицировал действия осужденного как оконченное преступление.

По смыслу закона в том случае, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом РФ от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать со ссылкой на ч. 3 ст. 30 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Согласно материалам дела М. задержан непосредственно после совершения преступления, наркотическое средство выдано участвовавшей в проверочной закупке С. сотрудникам правоохранительных органов, проводившим оперативно-розыскное мероприятие. Следовательно, наркотическое средство изъято из незаконного оборота, в связи с чем действия М. подлежат переквалификации на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.

При назначении наказания, президиум учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, все данные о личности виновного, смягчающие и другие обстоятельства, на которые в соответствии ст. 60 УК РФ сослался суд при постановлении приговора и не находит оснований для применения ст. 64 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум постановил:

1. Надзорную жалобу осужденного М. удовлетворить частично.

2. Приговор Перовского районного суда г.Москвы от 27 марта 2006 года в отношении М. изменить:

переквалифицировать его действия с п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ и назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет в исправительной колонии общего режима.

3. В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Е.Н. Колышницына