Комиссионная торговля и ЕНВД (Комментарий к письму Минфина России от 21.09.2010 г. N 03-11-06/2/148) (Палата налоговых консультантов, октябрь 2010 г.)

Комиссионная торговля и ЕНВД
(Комментарий к письму Минфина России от 21.09.2010 г. N 03-11-06/2/148)

Минфин России по-прежнему настаивает на применении ЕНВД организациями - комиссионерами, осуществляющими розничную торговлю.

В письме Минфина России от 21.09.10 N 03-11-06/2/148 рассматривается практически та же самая ситуация, что и в письме Минфина России от 07.09.10 N 03-11-06/2/141, которое мы комментировали.

Организация, применяющая УСН, осуществляет розничную торговлю по договору комиссии. Доходом организации является комиссионное вознаграждение. Вправе ли организация применять УСН в случае открытия еще одного магазина площадью менее 150 кв. м?

Напомним, что в соответствии со ст. 990 ГК РФ по договору комиссии комиссионер обязуется по поручению комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. При этом по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер.

Финансисты полагают, что если компания владеет этим магазином, (или хотя бы пользуется им на основании договора аренды), то она обязана перейти на ЕНВД.

В соответствии с пп. 6 п. 2 ст. 346.26 НК РФ налогоплательщики, занимающиеся розничной торговлей через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв. м по каждому объекту организации торговли, должны уплачивать ЕНВД. (Если он действует в данном регионе).

В ст. 346.27 НК РФ розничной торговлей признается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами на основе договоров розничной купли-продажи.

А вот теперь - дополнительный аргумент. (Который можно также найти в письмах Минфина России от 25.11.09 N 03-11-06/3/275, от 06.10.09 N 03-11-09/336).

При этом комиссионная торговля согласно Госстандарту РФ ГОСТ Р 51303-99 "Торговля. Термины и определения", утв. постановлением Госстандарта России от 11.08.99 N 242-ст, - это часть розничной торговли. Значит, и комиссионная торговля подпадает под ЕНВД.

В настоящее время ситуация запуталась окончательно.

По-прежнему много арбитражных судов не согласны с такой трактовкой законодательства и просто игнорируют указанный ГОСТ:

постановление ФАС Поволжского округа от 02.02.09 по делу N А72-4460/2008;

постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 17.02.09 N А19-7871/08-30-04АП-3049/08-Ф02-275/09.

Они полагают так.

Согласно п. 1 ст. 996 ГК РФ вещи, переданные посреднику на реализацию, являются собственностью комитента. И комиссионер обязан передать ему все полученное по договору.

Из этого следует, что доход от продажи товаров получает все-таки именно комитент, а не комиссионер. Комиссионер занимается посреднической деятельностью, которая на ЕНВД не переводится.

Между прочим, если посмотреть на этот вопрос не формально - юридически, а с точки зрения экономического смысла, то они совершенно правы. Комиссионер работает за вознаграждение, почему же он должен платить налог, как будто вся выручка от продажи товаров достается именно ему? Какое отношение к комиссионеру имеет доход, полученный комитентом?!

Тем не менее, есть немало арбитражных судов, которые встали под знамена Минфина России:

постановления ФАС Северо-Западного округа от 13.01.09 по делу N А66-1526/2008;

постановление ФАС Волго-Вятского округа от 13.03.09 по делу N А43-6112/2008-6-104;

постановление ФАС Центрального округа от 24.07.08 по делу N А62-3271/2007.

Здесь судьи формально подходят к тексту НК РФ, и указывают, что глава об ЕНВД никаких особенностей для розничной торговли комиссионным товаром не содержит.

Что делать налогоплательщикам?

Во-первых, изучать позицию суда того региона, где они собираются работать.

Во-вторых, надеяться, что ВАС РФ когда-нибудь доберется до этого дела, и вынесет окончательный вердикт.

Подготовлено экспертами Палаты налоговых консультантов