Понятие трудового договора по праву Великобритании (Т. Насалевич, "Вопросы трудового права", N 10, октябрь 2010 г.)

Понятие трудового договора по праву Великобритании

Сегодня в Великобритании существует целый ряд правоотношений, связанных с трудом, которые не урегулированы законом. В этих случаях, чтобы восполнить пробелы и дать ответы на некоторые вопросы, как например, имеется ли у работника право на получение заработной платы, если он отсутствовал на работе из-за болезни, применяются нормы трудового договора.

Индивидуальные трудовые правоотношения в Великобритании претерпели радикальное изменение в связи с обновлением законодательства в 1970 г., которое определило роль трудовых прав, а также установило специализированную систему Промышленных трибуналов. В процессе обсуждения этого законодательства уточнены трудовые права работников.

Сегодня в Великобритании существует целый ряд правоотношений, связанных с трудом, которые не урегулированы законом. В этих случаях, чтобы восполнить пробелы и дать ответы на некоторые вопросы, как например, имеется ли у работника право на получение заработной платы, если он отсутствовал на работе из-за болезни (см. дело Mears v Safecar Security Ltd [1982] 2 All ER 865), применяются нормы трудового договора.

Даже в тех случаях, если суд или трибунал выносит решения, руководствуясь законом, необходимо непременно руководствоваться, в том числе, теорией трудового договора для достижения справедливости решения. Например, когда речь идет о несправедливом увольнении либо в случае отказа работника от выполнения трудового договора. В таком случае требуется принятие работодателем решения об увольнении или же такой отказ от выполнения автоматически прекращает действие трудового договора. Чтобы определить, возникло ли у работника право на забастовку и защиту в случае экономических правонарушений, необходимо выяснить, были ли нарушены условия трудового договора.

Недостатки "законодательной основы трудовых прав" являются причиной того, что работники признают заключение трудового договора более эффективной формой защиты в сфере занятости.

Как заметил Андерман, углубленный анализ содержания трудового договора является предпосылкой и непременным условием понимания категории субъекта трудового права. Основание для разграничения между работниками по трудовому договору и договорам оказания услуг, подряда является особым базовым значением, так как только "работники" законодательно защищены в своих трудовых правах, таких как защита от несправедливого увольнения, оплата выходного пособия при сокращении штата, минимальный срок предупреждения об увольнении и т.д.*(1)

Всесторонняя защита предусмотрена Законом об охране труда и здоровья на рабочем месте 1974 г. и Законом о безопасности в работе, также законодательством о дискриминации и равных трудовых правах, которое применяется и к тем, кто работает по договору оказания услуг и договорам персонального выполнения любой работы, в том числе к самостоятельным работникам.

В России также разграничивают работников, занятых по трудовому договору, и самостоятельных подрядчиков, исполнителей, выполняющих работы или услуги по договору подряда или возмездного оказания услуг.

Определяя фундаментальную важность различия, печально, что формулировка категории "статус работника" в Великобритании пришла из практики судов и трибуналов, а не из закона. Руководство законом в данном случае абсолютно бесполезно, так как он не дает точного ответа.

В законе о трудовых правах 1996 г. (Employment rights Act 1996) пункт 230 "работник" означает лицо, которое работало или работает по трудовому договору*(2).

В этом законе "трудовой договор" означает договор об оказании услуг или договор ученичества с явно выраженными письменными условиями или подразумеваемыми сторонами, и если он определен, то безразлично, в какой форме он заключен - в письменной или устной*(3).

Прецедентное право по этому вопросу смешанно и противоречиво. Исторически ведущим подходом было применение "теста контроля", который заключается в выяснении того, например, мог ли работодатель контролировать, как, когда, где работник должен работать. Если он может, этот работник является его наемным работником. Но сегодня многие работники обладают навыками, которые не в состоянии проконтролировать работодатель, поэтому контроль как составляющая статуса отвергается.

Хотя тест "интеграции", который заключается в выяснении того, является ли работник неотъемлемой частью технологического процесса организации, имел место, он тем не менее никогда широко не применялся. Современный подход вынужден отказаться от поиска одиночного теста и применять многофакторные тесты, взвешивая все "за" и "против" существования трудового договора, чтобы определить, является ли работник частью бизнеса работодателя или работает самостоятельно.

Рассматривая статус работника, необходимо обратиться к категории статуса субъекта трудового права. "Правосубъектность, основные права и обязанности, свободы, нашедшие закрепление в законе, составляют статику статуса (модуса) субъекта. Динамический аспект статуса (модуса) субъекта составляют его правовое сознание, правовая культура на соответствующем уровне (общественном, коллективном, индивидуальном)"*(4). Статус субъекта трудового права включает в себя следующие элементы: 1) трудовую правосубъектность; 2) основные трудовые права, свободы и обязанности, нашедшие закрепление в законе; 3) правосознание, правовая культура субъекта трудового права*(5).

А.М. Лушников, М.В. Лушникова среди составляющих правового статуса работника по российскому законодательству выделяют центральный элемент - право на труд. До заключения трудового договора оно существует как элемент трудовой правосубъектности, а после - как субъективное право, которому корреспондируют соответствующие обязанности работодателя*(6).

В теории современного трудового права главенствует формально-юридический подход к определению работника, где последний рассматривается как физическое лицо, обладающее трудовой правосубъектностью. Трудовая правосубъектность охватывает два элемента: правоспособность и дееспособность*(7). Более широкое значение имеет понятие "правовой статус лица", которое означает, что "лицо обладает и правосубъектностью, и определенным кругом основных прав, характеризующих его правовое положение в обществе или данной области общественной жизни"*(8).

И.Я. Киселев, анализируя трудовое законодательство стран Запада, дает следующее определение трудовому договору: это разновидность гражданско-правового договора найма услуг, договор частного права, что предопределяет возможность распространения на него общих принципов и конструкций гражданского обязательственного и договорного права. Трудовой договор - двусторонний, консенсуальный (обязательства сторон основаны на их согласии), возмездный, фидуциарный (доверительный), имеющий специфическую цель (каузу)*(9).

Как считает Дж. Маккена: "Трудовой договор заключен, если все три условия выполняются:

- работник согласен, что за предоставление зарплаты или другого вознаграждения он будет выполнять порученную работу или услуги для своего хозяина;

- работник согласен явно или подразумеваемо, что при оказании услуг он будет субъектом необходимого контроля, который будет осуществлять его хозяин.

Другие условия договора аналогичны условиям договора об оказании услуг".

Дж. Маккена приводит пример из практики. Водитель должен оказывать транспортные услуги в течение действия договора. Он должен поддерживать автомобиль в рабочем состоянии, ремонтируя и переставляя вышедшие из строя части, когда это необходимо. Он должен нанять компетентного водителя на свое место, если он по какой-либо причине не сможет оказать услуги лично. Он должен делать все, что необходимо для того, чтобы оказать услуги по перевозке по первому требованию в течение срока действия договора. Он должен делать все это за свой счет, взимая только плату за милю перевозимого бетона. Эти обязанности, на взгляд Дж. Маккена, более совместимы с договором перевозки, чем с каким-то договором услуг. Собственник имущества имеет право на получение прибыли и риск утраты в бизнесе перевозки - это все его риски, а не компании.

Трудовой договор по праву Великобритании можно определить следующим образом - это соглашение между работником и работодателем, заключенное в устной или письменной форме, согласно которому работник:

а) выполняет работу за вознаграждение за фактически исполненный объем услуг;

б) не использует свой собственный капитал и пользуется в работе предоставленным работодателем имуществом;

в) все коммерческие риски несет работодатель;

г) предоставил свою работу под управление и контроль работодателя;

д) стал частью организации (вошел в состав штата), в которой он работает, его познакомили с персоналом, является частью технологического процесса;

е) выполняет работу для нужд работодателя;

ж) одежда и оборудование обеспечены работодателем;

з) с работника удерживаются все необходимые налоги, в том числе социальный налог;

и) в отношении него существует процедура дисциплинарных взысканий и процедура обжалования;

й) ему оплачиваются выходные дни или поощрительные бонусы, рассчитанные в связи с объемом выполненных работ;

к) в отношении работника действует правило регулярных или гарантированных рабочих часов, требование трудовой занятости о "нормальном рабочем времени";

л) получает пособия по болезни, включен в пенсионную программу работодателя, получает иные выгоды, предоставляемые постоянным работникам;

м) ознакомлен с письменными подробными условиями занятости, так как у работодателя имеется установленное законом обязательство выдать работникам по трудовому договору такие письменные документы.

Итак, важными элементами трудового договора в теории и практике Великобритании являются: 1) статус работника, 2) взаимность обязательств работника и работодателя, 3) содержание (подразумеваемые сторонами и определенные (закрепленные в тексте договора) условия)*(10).

Литература

1. Richard W. Painter, Ann E.M. Holmes. Cases and Materials on Employment Law. Fifth edition. Oxford university press. 2004. 833 p.

2. Алексеев С.С. Право. Опыт комплексного исследования / цитата по Лушников А.М., Лушникова М.В. Курс трудового права: В 2-х т. Т. 1. Историко-правовое введение. Общая часть. Коллективное трудовое право: Учеб. М.: Изд-во Проспект, 2003. 430 с.

3. Киселев И.Я. Зарубежное трудовое право. Учебник для вузов. М.: Издательская группа НОРМА-ИНФРА. М., 1998. 263 с.

4. Лушников А.М., Лушникова М.В. Курс трудового права: В 2-х т. Т. 1. Историко-правовое введение. Общая часть. Коллективное трудовое право: Учеб. М.: Изд-во Проспект, 2003. 360 с.

5. Современное трудовое право (Опыт трудоправового компаративизма). Книга первая / В.М. Лебедев, Е.Р. Воронкова, В.Г. Мельникова. М.: Статут, 2007. 301 с.

6. [1984] ICR 612 (Industrial Cases Report) Сборник решений юрисдикционных органов.

7. [1983] ICR 728 (Industrial Cases Report) Сборник решений юрисдикционных органов.

Т. Насалевич,

начальник юридического отдела ООО "Витта" (ПКА

"Сибирский Бальзам"), аспирант Юридического

института Томского государственного университета

"Вопросы трудового права", N 10, октябрь 2010 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) The distinction between contracts of employment and self-employment is of fundamental importance, because only "employees" qualify for employment protection rights such as unfair dismissal, redundancy payments, minimum notice on termination, etc. (Richard W. Painter, Ann E.M. Holmes. Cases and Materials on Employment Law. Fifth edition. Oxford university press. 2004. P. 47-48).

*(2) (1) In this Act "employee" means an individual who has entered into or works under (or, where the employment has ceased, worked under) a contract of employment (Richard W. Painter, Ann E.M. Holmes. Cases and Materials on Employment Law. Fifth edition. Oxford university press. 2004. P. 48).

*(3) (2) In this Act "contract of employment" means a contract of service or apprenticeship, whether express or implied, and (if it is express) whether oral or in writing. (Richard W. Painter, Ann E.M. Holmes. Cases and Materials on Employment Law. Fifth edition. Oxford university press. 2004. P. 48).

*(4) Современное трудовое право (Опыт трудоправового компаративизма). Книга первая / В.М. Лебедев, Е.Р. Воронкова, В.Г. Мельникова. М.: Статут, 2007. С. 197.

*(5) Там же. С. 199-200.

*(6) Лушников А.М., Лушникова М.В. Курс трудового права: В 2-х т. Т. 1. Историко-правовое введение. Общая часть. Коллективное трудовое право: Учеб. М.: Изд-во Проспект, 2003. С. 241.

*(7) Там же. С. 232.

*(8) Алексеев С.С. Право. Опыт комплексного исследования / цитата по Лушников А.М., Лушникова М.В. Курс трудового права: В 2-х т. Т. 1. Историко-правовое введение. Общая часть. Коллективное трудовое право: Учеб. М.: Изд-во Проспект, 2003. С. 232.

*(9) Киселев И.Я. Зарубежное трудовое право. Учебник для вузов. М.: Издательская группа НОРМА-ИНФРА. М., 1998. С. 59.

*(10) Richard W. Painter, Ann E.M. Holmes. Cases and Materials on Employment Law. Fifth edition. Oxford university press. 2004. P. 47-84.