Вопрос: Разработчик программного продукта (ООО) передает третьим лицам право его использования. Как составить договор передачи такого права, чтобы не возникла необходимость уплаты НДС по этой операции? ("Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", N 22, ноябрь 2010 г.)

Разработчик программного продукта (ООО) передает третьим лицам право его использования. Как составить договор передачи такого права, чтобы не возникла необходимость уплаты НДС по этой операции?

01.01.2008 вступил в силу Федеральный закон N 195-ФЗ*(1), в соответствии с которым п. 2 ст. 149 НК РФ был дополнен пп. 26. Теперь не подлежит налогообложению реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории РФ исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора. Из сказанного следует, что главное условие применения этой льготы - заключение лицензионного договора в соответствии с нормами ГК РФ*(2). По лицензионному договору обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить лицензиату право использования результата в определенных договором пределах (п. 1 ст. 1235 ГК РФ). Лицензионный договор должен быть заключен в письменной форме, а в случае отчуждения исключительного права на программу для ЭВМ дополнительным условием заключения договора является его регистрация Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Постановление Правительства РФ от 24.12.2008 N 1020).

К сведению. Операции по передаче прав на использование программ для ЭВМ, осуществляемые в соответствии с договорами купли-продажи, подлежат обложению НДС в общеустановленном порядке. При этом вычет сумм НДС является правомерным при соблюдении условий, установленных в ст. 171 и 172 НК РФ (Письмо УФНС по г. Москве от 25.06.2008 N 19-11/60041).

Особо следует отметить, что на практике часто заключаются договоры на передачу прав на компьютерные программы, включающие положения о технической поддержке, сопровождении или обязанности модификации программного продукта (так называемые смешанные договоры). Обращаем ваше внимание, что такие договоры влекут за собой обязанность четко разделить в учете операции по передаче прав на программу (не облагаются НДС) и по оказанию сопутствующих услуг (облагаются НДС). Только в этом случае в силу п. 3 ст. 421 ГК РФ к данным договорам будут применяться в соответствующих частях правила тех договоров, элементы которых содержатся в смешанном договоре. В противном случае вся сумма, указанная в договоре, подлежит обложению НДС по ставке 18%.

Примечание. При четком разграничении облагаемых и не облагаемых НДС операций возможно применение льготного налогообложения. В противном случае вся сумма, указанная в договоре, подлежит обложению НДС по ставке 18%.

В Письме от 12.01.2009 N 03-07-05/01 Минфин отметил, что все виды работ, связанные с инсталляцией программного обеспечения, и услуги по его сопровождению облагаются НДС в общем порядке*(3).

И в заключение - о счете-фактуре. При осуществлении операций, освобождаемых от налогообложения, передающая сторона обязана выставить счет-фактуру без выделения суммы налога, сделав надпись "Без налога (НДС)" (п. 5 ст. 168 НК РФ). Если организация-продавец выставила счета-фактуры с выделенной суммой налога, то у нее появляется обязанность уплатить указанную сумму НДС в бюджет (пп. 2 п. 5 ст. 173 НК РФ). Кроме того, счета-фактуры, выставленные с нарушением порядка, не могут являться основанием для принятия покупателем сумм налога к вычету или возмещению (п. 2 ст. 169 НК РФ). Такая точка зрения высказана в Письме ФНС России от 15.07.2009 N 3-1-10/501@. Возвращаясь к упомянутым выше смешанным договорам, в счетах-фактурах к ним целесообразно отразить сумму оплаты по каждой операции отдельной строкой. Так, например, в первой строке отражается стоимость передачи прав на программу (со штампом "Без налога (НДС)"), во второй строке - стоимость услуг по дальнейшему сопровождению программы (с учетом налога).

Е.И. Горбачева,

эксперт журнала "Актуальные вопросы

бухгалтерского учета и налогообложения"

15 ноября 2010 г

"Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", N 22, ноябрь 2010 г.

------------------------------------------------------------------------

*(1) Федеральный закон от 19.07.2007 N 195-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части формирования благоприятных налоговых условий для финансирования инновационной деятельности".

*(2) Данный вывод также следует из Письма Минфина России от 12.01.2009.

*(3) Аналогичная точка зрения была изложена в более ранних разъяснениях финансистов (см. Письмо от 02.06.2008 N 03-07-08/134).