Вопрос: Организация продает собственный продукт по лицензионному соглашению и в силу ст. 149 НК РФ не облагает реализацию НДС. Но покупатели хотят получить программный продукт с НДС (суммы по договорам значительные) и предлагают заключать договоры поставки данного программного обеспечения. Насколько это правомерно и может ли организация выбирать вид договора по такой сделке? ("Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", N 22, ноябрь 2010 г.)

Организация продает собственный продукт по лицензионному соглашению и в силу ст. 149 НК РФ не облагает реализацию НДС. Но покупатели хотят получить программный продукт с НДС (суммы по договорам значительные) и предлагают заключать договоры поставки данного программного обеспечения. Насколько это правомерно и может ли организация выбирать вид договора по такой сделке?

В своих письменных разъяснениях Минфин неоднократно подчеркивал, что применение льготного налогообложения на основании пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ напрямую зависит от вида заключенного договора. Таким образом, освобождение от НДС предусмотрено при заключении лицензионного и сублицензионного договоров. Реализация прав на основании других видов договоров является объектом налогообложения на общих основаниях (Письмо от 21.09.2009 N 03-07-07/69). Соответственно, использование договора поставки для реализации имущественных прав порождает обязанность поставщика начислить и уплатить в бюджет НДС. Покупатель, со своей стороны, сможет в этом случае принять НДС, предъявленный ему продавцом по счету-фактуре, к вычету (Письмо Минфина России от 05.03.2008 N 03-07-08/55).

По вопросу выбора формы договора можно сказать следующее: Гражданский кодекс устанавливает, что стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (п. 2 ст. 421 ГК РФ). В частности, лицо, обладающее исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, может использовать его по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом (ст. 1229 ГК РФ). Обычно сделки по передаче прав на результаты интеллектуальной деятельности оформляются лицензионными договорами. Тем самым гарантируется правовая защита правообладателя. Однако стороны свободны в своем выборе. В частности, что касается договора поставки как вида договора купли-продажи, в п. 4 ст. 454 ГК РФ сказано: данный договор может применяться к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав. А по содержанию таких прав законодательно закреплено только требование обязательного оформления договора об отчуждении исключительного права в случае его передачи приобретателю в полном объеме, а также его государственной регистрации. В других случаях оформление сделки иными способами правомерно - конечно, если положения заключенных договоров не противоречат закону и содержат все условия, являющиеся существенными для договоров данного вида.

Е.И. Горбачева,

эксперт журнала "Актуальные вопросы

бухгалтерского учета и налогообложения"

15 ноября 2010 г

"Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", N 22, ноябрь 2010 г.